Webinário INSS - 03/02/16

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1 12/2015 Webinário INSS - 03/02/16 Olá! Seja bem-vindo (a) ao nosso webinário para o concurso do INSS! A partir de agora iremos tratar de alguns temas certeiros em provas do CESPE, a exemplo dos requisitos e atributos do ato administrativo, bem como o abuso de poder. Além disso, também aproveitarei a oportunidade para apresentar algumas dicas gerais de preparação, que devem ser obrigatoriamente observadas por aqueles que realmente objetivam um cargo público no INSS. Fico muito feliz em poder contribuir, de alguma forma, com a sua gratificante jornada rumo à aprovação do concurso do INSS. Tenho certeza de que não será nada fácil, porém, com muita organização, disciplina e, principalmente, muito estudo, tenho certeza de que você chegará lá!! Nas próximas semanas concentre todos os seus esforços na preparação para o concurso do INSS. Deixe de lado todas aquelas atividades que, de forma direta ou indireta, podem lhe tirar o foco. Essa é a palavra que você mais irá repetir até o dia 15/05/2016: FOCO! Programe-se! Organize-se! Tenha em mente que uma das vagas já é sua. Todavia, a condição para assinar o termo de posse é passar por um curto período de privações e renúncias, que, logo após, será recompensado com a estabilidade no cargo público e condições financeiras para realizar vários de seus grandes sonhos. Seu cérebro trabalha assim! É importante ficar claro para ele que, brevemente, virá o momento de descanso, lazer, praia, férias, viagens para o exterior, boa educação para os filhos, entre outros bônus (que não são tão fáceis de se alcançar na iniciativa privada). Assimilando esse hábito e fazendo a sua parte nos estudos, uma das vagas será sua! O seu futuro já começou a ser escrito! Sucesso! Fabiano Pereira professorfabianopereira@yahoo.com.br 1

2 12/2015 Abuso de poder 1. Abuso de poder Nas palavras do professor Hely Lopes Meirelles, o abuso de poder ocorre quando a autoridade, embora competente para agir, ultrapassa os limites de suas atribuições ou se desvia das finalidades administrativas. O abuso de poder configura-se por uma conduta praticada pelo agente público em desconformidade com a lei e pode se apresentar sob duas formas diferentes: 1ª) quando o agente público ultrapassa os limites da competência que lhe foi outorgada pela lei (excesso de poder); 2ª) quando o agente público exerce a competência nos estritos limites legais, mas para atingir finalidade diferente daquela prevista em lei (desvio de poder ou desvio de finalidade). Deve ficar bem claro que a expressão abuso de poder corresponde a um gênero do qual se extraem duas espécies básicas: excesso de poder ou desvio de finalidade (também denominado de desvio de poder) Excesso de poder No excesso de poder, o agente público atua além dos limites legais de sua competência, ou, o que é mais grave, atua sem sequer possuir competência legal. O ato praticado com excesso de poder é eivado de grave ilegalidade, pois contém vício em um de seus requisitos essenciais: a competência Desvio de poder ou finalidade No desvio de poder ou finalidade a autoridade atua dentro dos limites da sua competência, mas o ato não alcança o interesse público inicialmente desejado pela lei. Trata-se de ato manifestamente contrário à lei, mas que tem a aparência de ato legal, pois geralmente o vício não é notório, não é evidente. 2

3 ALGUMAS QUESTÕES SOBRE O TEMA (CESPE/Técnico MPU/2015) O servidor responsável pela segurança da portaria de um órgão público desentendeu-se com a autoridade superior desse órgão. Para se vingar do servidor, a autoridade determinou que, a partir daquele dia, ele anotasse os dados completos de todas as pessoas que entrassem e saíssem do imóvel. 01. Na situação apresentada, a ordem exarada pela autoridade superior é ilícita, por vício de finalidade. No desvio de poder ou finalidade, a autoridade atua dentro dos limites da sua competência, mas o ato não alcança o interesse público inicialmente desejado pela lei. Trata-se de ato manifestamente contrário à lei (pois foi editado para satisfazer interesse particular), mas que tem a aparência de ato legal, pois geralmente o vício não é notório, não é evidente, restringindo-se à finalidade do ato. Assertiva correta. (CESPE/Técnico Judiciário TRE-GO/2015) Julgue o item que se segue, referentes aos poderes da administração pública. 02. O excesso de poder, espécie de abuso de poder, ocorre quando o agente público ultrapassa os limites impostos a suas atribuições. Nas palavras do professor Hely Lopes Meirelles, o abuso de poder ocorre quando a autoridade, embora competente para agir, ultrapassa os limites de suas atribuições ou se desvia das finalidades administrativas, o que torna a assertiva correta. O abuso de poder configura-se por uma conduta praticada pelo agente público em desconformidade com a lei e pode se apresentar sob duas formas diferentes: 1ª) quando o agente público ultrapassa os limites da competência que lhe foi outorgada pela lei (excesso de poder); 2ª) quando o agente público exerce a competência nos estritos limites legais, mas para atingir finalidade diferente daquela prevista em lei (desvio de poder ou desvio de finalidade). (CESPE/Auditor FUB/2015) Paulo foi aprovado em concurso para analista, que exigia nível superior. Nomeado e empossado, Paulo passou a desempenhar suas funções com aparência de legalidade. Posteriormente, constatou-se que Paulo jamais havia colado grau em instituição de ensino superior, detendo, como titulação máxima, o ensino médio. 3

4 Considerando essa situação hipotética, julgue o item seguinte. 03. Paulo desempenhou suas funções com excesso de poder. Paulo não desempenhou suas funções com excesso de poder, pois, a princípio, a lei o autorizava a praticar os atos inerentes a função que exercia, apesar da situação irregular no provimento. O excesso de poder ocorre quando o agente público extrapola os limites de sua competência, prevista em lei. Assertiva incorreta. 4

5 REQUISITOS DO ATO ADMINISTRATIVO 2. Elementos ou requisitos do ato administrativo Os elementos ou requisitos do ato administrativo nada mais são do que componentes necessários para que o ato seja considerado inicialmente válido, editado em conformidade com a lei, a saber: competência, forma, finalidade, motivo e objeto Competência ou Sujeito O ato administrativo não cai do céu. É necessário que alguém o edite para que possa produzir efeitos jurídicos. Esse alguém é o agente público (também chamado por alguns autores de sujeito ), que recebe essa competência expressamente do texto constitucional ou por meio de lei (que é a regra geral). O CESPE tem o hábito de elaborar questões sobre as características do requisito competência, que são as seguintes: irrenunciabilidade, inderrogabilidade, improrrogável, intransferível e imprescritível Finalidade Em sentido amplo, significa que todos os atos praticados pela Administração devem atender ao interesse público. Em sentido estrito, significa que todo ato praticado pela Administração possui uma finalidade específica, prevista em lei. Para responder às questões do CESPE, lembre-se sempre de que a finalidade é o efeito jurídico mediato (secundário) que o ato administrativo produz. 5

6 2.3. Forma Em sentido estrito, a forma pode ser entendida como a exteriorização do ato administrativo, o modelo do ato, o modo pelo qual ele se apresenta ao mundo jurídico. Por sua vez, em sentido amplo, a forma pode ser entendida como a formalidade ou procedimento a ser observado para a produção do ato administrativo. Em outras palavras, entenda que a lei pode determinar expressamente outras exigências formais que não fazem parte do próprio ato administrativo, mas que lhe são anteriores ou posteriores (exigência de várias publicações do mesmo ato no Diário Oficial, por exemplo, para que possa produzir efeitos) Motivo O motivo, que também é chamado de causa, é o pressuposto de fato e de direito que serve de fundamento para a edição do ato administrativo Motivo e motivação É necessário que você tenha muita atenção ao responder às questões de prova para não confundir motivo e motivação, que possuem significados diferentes. O motivo, conforme acabei de expor, pode ser entendido como o pressuposto de fato e de direito que serve de fundamento para a edição do ato administrativo. Por outro lado, a motivação nada mais é que exposição dos motivos, por escrito, no corpo do ato administrativo Objeto ou conteúdo O quinto requisito do ato administrativo, que pode ser discricionário ou vinculado, é o objeto (também denominado de conteúdo por alguns autores), entendido como a coisa ou a relação jurídica sobre a qual recai o ato. Trata-se do efeito jurídico imediato (primário) que o ato administrativo produz. Para responder às questões do CESPE, lembre-se sempre de que o objeto é o efeito jurídico imediato que o ato administrativo produz. 6

7 ATRIBUTOS DO ATO ADMINISTRATIVO 3. Atributos do ato administrativo Como consequência do regime jurídico-administrativo, que concede à Administração Pública um conjunto de prerrogativas necessárias ao alcance do interesse coletivo, os atos administrativos editados pelo Poder Público gozarão de determinadas qualidades (atributos) não existentes no âmbito do direito privado. Não existe um consenso doutrinário sobre a quantidade de atributos inerentes aos atos administrativos, mas, para responder às questões do CESPE, é necessário que estudemos a presunção de legitimidade ou veracidade, a imperatividade, a autoexecutoriedade e a tipicidade Presunção de legitimidade e veracidade Todo e qualquer ato administrativo é presumivelmente legítimo, ou seja, considera-se editado em conformidade com o direito (leis e princípios). Essa presunção é consequência da confiança depositada no agente público, pois se deve partir do pressuposto de que todos os parâmetros e requisitos legais foram respeitados pelo agente no momento da edição do ato. Não é correto afirmar que a presunção de legitimidade dos atos administrativos seja juris et de jure (absoluta), pois o terceiro que se sentir prejudicado pode provar a ilegalidade do ato para que não seja obrigado a cumpri-lo. Desse modo, deve ficar claro que a presunção de legitimidade será sempre juris tantum (relativa), pois é assegurado ao interessado recorrer à Administração, ou mesmo ao Poder Judiciário, para que não seja obrigado a submeter-se aos efeitos do ato (que considera ilegítimo ou ilegal). Maria Sylvia Zanella di Pietro afirma que, além de serem presumivelmente legítimos, os atos administrativos também são presumivelmente verdadeiros. Segundo a professora, a presunção de veracidade assegura que os fatos alegados pela Administração são presumivelmente verdadeiros, assim como ocorre em relação a certidões, atestados, declarações ou informações fornecidas, todos dotados de fé pública. 7

8 3.2. Imperatividade Webinário para o concurso do INSS Direito Administrativo! A imperatividade é o atributo pelo qual os atos administrativos se impõem a terceiros, independentemente de sua concordância ou aquiescência. Ao contrário do que ocorre na presunção de legitimidade, que não necessita de expressa previsão em lei, a imperatividade exige autorização legal e, portanto, não incide em relação a todos os atos administrativos Autoexecutoriedade A autoexecutoriedade é o atributo que garante ao Poder Público a possibilidade de obrigar terceiros ao cumprimento dos atos administrativos editados, sem a necessidade de recorrer ao Poder Judiciário. A autoexecutoriedade não está presente em todos os atos administrativos (atos negociais e enunciativos, por exemplo), ocorrendo somente em duas hipóteses: 1ª) Quando existir expressa previsão legal; 2ª) Em situações emergenciais em que apenas se garantirá a satisfação do interesse público com a utilização da força estatal Tipicidade Não existe consenso doutrinário sobre a possibilidade de incluir a tipicidade como um dos atributos do ato administrativo. Todavia, como o CESPE eventualmente utiliza o livro da professora Maria Sylvia Zanella di Pietro como base para a elaboração de questões, é bom que o conheçamos. Segundo a ilustre professora, podemos entender a tipicidade como o atributo pelo qual o ato administrativo deve corresponder a figuras definidas previamente pela lei como aptas a produzir determinados resultados. A tipicidade só existe com relação aos atos unilaterais; não existe nos contratos porque, com relação a eles, não há imposição de vontade da Administração, que depende sempre da aceitação do particular; nada impede que as partes convencionem um contrato inominado, desde que atenda melhor ao interesse público e particular (Maria Sylvia Zanella di Pietro). 8

9 ALGUMAS QUESTÕES SOBRE O TEMA (CESPE/Auditor Federal de Controle Externo TCU/2015) No que se refere a ato administrativo, agente público e princípios da administração pública, julgue o próximo item. 01. A exoneração dos ocupantes de cargos em comissão deve ser motivada, respeitando-se o contraditório e a ampla defesa. A nomeação ou exoneração de servidores ocupantes de cargos em comissão não se enquadram nas hipóteses que ensejam a motivação obrigatória. Todavia, se o agente público optar por motivar esses atos, deverá atentar-se para a teoria dos motivos determinantes, isto é, os motivos apresentados deverão ser verdadeiros, sob pena de nulidade. Assertiva incorreta. (CESPE/Administrador FUB/2015) Em relação aos requisitos e às espécies de atos administrativos, julgue o item subsequente. 02. A competência, finalidade, forma, o motivo, objeto e a legalidade são considerados requisitos dos atos administrativos. Não existe unanimidade doutrinária sobre a quantidade e as características de cada requisito ou elemento do ato administrativo. Entretanto, como o nosso objetivo é ser aprovado em um concurso público, iremos adotar o posicionamento do professor Hely Lopes Meirelles, que entende serem cinco os elementos dos atos administrativos: competência, finalidade, forma, motivo e objeto. Assertiva incorreta. (CESPE/Auditor FUB/2015) No que concerne ao regime jurídicoadministrativo, julgue o item subsequente. 03. A presunção de legitimidade ou de veracidade de determinado ato administrativo produz a inversão do ônus da prova, ou seja, a atuação da administração é presumidamente fundada em fatos verdadeiros e em observância à lei, até prova em contrário. Maria Sylvia Zanella di Pietro afirma que o atributo da presunção de legitimidade ou veracidade inverte, sem dúvida nenhuma, o ônus de agir, já que a parte interessada é que deverá provar, perante o Judiciário, a alegação de ilegalidade do ato; inverte-se, também, o ônus da prova, porém não de modo absoluto: a parte que propôs a ação deverá, em princípio, provar que os fatos em que se fundamenta a sua pretensão são verdadeiros; porém isto não libera a Administração de provar a sua verdade, tanto assim que a própria lei prevê, em 9

10 várias circunstâncias, a possibilidade de o juiz ou o promotor público requisitar da Administração documentos que comprovem as alegações necessárias à instrução do processo e à formação da convicção do juiz. Assertiva correta. (CESPE/Técnico MPU/2015) Acerca do regime jurídico dos servidores públicos federais, julgue o item subsequente. 04. Os atos praticados pelos servidores do MPU possuem presunção de legitimidade, não sendo possível, por isso, questionar-se, administrativamente, a veracidade dos fatos expostos em declaração por eles exarada. Não é correto afirmar que a presunção de legitimidade ou de veracidade dos atos administrativos seja juris et de jure (absoluta), pois o terceiro que se sentir prejudicado pode provar a ilegalidade do ato para que não seja obrigado a cumpri-lo. Desse modo, deve ficar claro que a presunção de legitimidade será sempre juris tantum (relativa), pois é assegurado ao interessado recorrer à Administração, ou mesmo ao Poder Judiciário, para que não seja obrigado a submeter-se aos efeitos do ato (que considera ilegítimo ou ilegal). Assertiva incorreta. (CESPE/Técnico Judiciário TJDF/2015) Julgue o item seguinte. 05. Em razão do atributo da autoexecutoriedade dos atos administrativos, é possível a execução dos efeitos da pena imposta a servidor público antes do trânsito em julgado da decisão condenatória em processo administrativo disciplinar, ou seja, ainda que esteja pendente julgamento de recurso administrativo. A legalidade da imediata execução de penalidade administrativa pauta-se no fato de que os atos administrativos funcionam como títulos executivos e gozam de autoexecutoriedade, dispensando o trânsito em julgado da própria decisão administrativa, a menos que, excepcionalmente, seja deferido efeito suspensivo (CESPE/Inspetor TCE RN/2015) Com relação aos atos administrativos, julgue o item subsecutivo. 06. Um ato administrativo praticado por pessoa que não tenha competência para tal não poderá ser convalidado, pois, assim como os vícios de motivo e objeto, o vício de competência é insanável. 10

11 O vício de competência no ato administrativo pode ser convalidado (corrigido), desde que não se trate de competência atribuída com exclusividade. Se um Ministro de Estado editou ato cuja competência originária era do Presidente da República, por exemplo, basta que este edite novo ato ratificando o ato anterior editado por aquele. Todavia, se o Ministro de Estado tiver editado um decreto regulamentar, por exemplo, o ato administrativo não poderá ser convalidado, pois se trata de competência exclusiva do Presidente da República, que não permite delegação. Assertiva incorreta. (CESPE/Analista Judiciário STJ/2015) A respeito da organização administrativa do Estado e do ato administrativo, julgue o item a seguir. 07. O atributo da tipicidade do ato administrativo impede que a administração pratique atos sem previsão legal. O princípio da tipicidade decorre da aplicação do princípio da legalidade. Segundo o entendimento da professora Maria Sylvia Zanella di Pietro, para cada finalidade que a administração pretende alcançar existe um ato definido em lei, logo, o ato administrativo deve corresponder a figuras definidas previamente pela lei como aptas a produzir determinados resultados. Assertiva correta. Eis o recado de hoje! Espero que você tenha assimilado bem as informações transmitidas durante a aula, pois são MUITO cobradas em provas do CESPE. E por falar em provas do CESPE, anote aí: logo após o carnaval o nosso curso de exercícios (de Direito Administrativo) para o concurso do INSS, que atualmente está disponível no site Ponto dos Concursos, será totalmente reformulado. Serão disponibilizadas mais de 500 (quinhentas) questões abordando todos os tópicos previstos no edital, com análise profunda sobre as tendências manifestadas pelo CESPE no ano de 2015! Se você já adquiriu o curso, não se preocupe, pois a atualização ocorrerá automaticamente! Eis o link da aula demonstrativa, que é gratuita: sp?desc=n&lang=pt_br&codigo_produto=54339 Bons estudos! Fabiano Pereira 11