Conceito estrutura de poder

Transcrição

1 Fontes do Direito

2 Conceito Origem primária do Direito (DINIZ). Processos de produção de normas jurídicas (REALE), que pressupõem sempre uma estrutura de poder. Num sentido jurídico-positivo, fonte do Direito só pode ser o Direito. (KELSEN) Aqui reside a compreensão elementar das instituições jurídico-políticas oficiais do país.

3 Fontes materiais e formais Fontes materiais: conjunto de fatores sociais, políticos, físicos, geográficos, axiológicos etc, que incidem na elaboração das normas jurídicas no que toca ao seu conteúdo. Fontes formais: procedimentos vinculados à uma estrutura de poder considerados adequados à produção de normas jurídicas.

4 Fontes Formais Estatais: Não-Estatais: Processo legislativo; Jurisprudência. Costumes jurídicos; Poder negocial.

5 Sistemas de Direto no Ocidente Romano-germânico ou civil law: Primado da legislação como fonte mais importante e disseminada do direito; Demais fontes vistas como subsidiárias. Dedutivista. Common law: Ênfase destacada nas fontes consuetudinárias e jurisprudenciais; Sistema do precedente judicial. Indutivista.

6 Processo legislativo Conceito: conjunto de atos encadeados que produzem normas escritas, gerais (erga omnes) e abstratas, constitutivas originariamente de novos direitos e obrigações (art. 5º, II da CRFB). No Direito Brasileiro, são normas da fonte legal aquelas constantes do art. 59 da CRFB, a saber:

7 Normas legais: Próprias: Normas constitucionais e emendas; Leis complementares; Leis ordinárias; Leis delegadas; Medidas provisórias; Decretos legislativos e Resoluções. Subordinadas: Decretos regulamentares; Portarias; Circulares; Ordens de serviço; Instruções Ministeriais etc.

8 Estado do Rio de Janeiro Art O processo legislativo compreende a elaboração de: I - emendas à Constituição; II - leis complementares à Constituição; III - leis ordinárias; IV - leis delegadas; V - decretos legislativos; VI resoluções.

9 Niterói Art. 46. O Processo Legislativo Municipal compreende a elaboração de: I - Emendas à Lei Orgânica Municipal; II - Leis Complementares; III - Leis Ordinárias; IV - Decretos Legislativos; V - Resoluções. (Redação dada pela Emenda à Lei Orgânica nº 12 de )

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11 Constituições Brasileiras 1824 Império; 1891 República; 1934 Fim da Primeira República; 1937 Estado Novo; 1946 Redemocratização; 1967 Ditadura envergonhada; 1969 Ditadura escancarada (* sentido político); 1988 redemocratização, constituição vigente.

12 Conceitos de Constituição Lassalle: fatores reais de poder x folha de papel Schmitt: decisão política fundamental sobre a forma do Estado. Kelsen: conceito material e formal de Constituição.

13 Constituição Organização institucional do Estado (material); Carta de direitos fundamentais (material); Normas que regulam o processo de produção das demais normas (material). Normas de posição superior no contexto do ordenamento jurídico (supremacia constitucional), cuja alteração é mais dificultada em relação às demais normas (formal).

14 Quórum de votação Emendas à CRFB (3/5) = 308 deputados; Maioria absoluta metade dos membros de cada casa = 257 deputados; Maioria simples metade dos presentes havendo quórum para deliberar = 129 (*)

15 Bancadas atuais na Câmara PT (88) - 70 PMDB (71) 66 Bloco PP-PROS (60) - PSD (45) 37 PSDB (44) 54 Bloco PR, PTdoB e PRP - (37) DEM (28) 22 PSB (24) 34

16 Normas Constitucionais Art. 60. A Constituição poderá ser emendada mediante proposta: 2º - A proposta será discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, três quintos dos votos dos respectivos membros. 4º - Não será objeto de deliberação a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e periódico; III - a separação dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais.

17 Leis Complementares A Constituição reservou certas matérias para serem tratadas apenas por leis complementares. Art. 69. As leis complementares serão aprovadas por maioria absoluta. Exs.: art. 14, 9º; art. 22, Parágrafo único; art. 45, 1º etc.

18 Leis Ordinárias As leis ordinárias consistem na forma rotineira adotada pelas leis em nosso país. Art. 47. Salvo disposição constitucional em contrário, as deliberações de cada Casa e de suas Comissões serão tomadas por maioria dos votos, presente a maioria absoluta de seus membros.

19 Leis delegadas Art. 68. As leis delegadas serão elaboradas pelo Presidente da República, que deverá solicitar a delegação ao Congresso Nacional. [...] 2º - A delegação ao Presidente da República terá a forma de resolução do Congresso Nacional, que especificará seu conteúdo e os termos de seu exercício.

20 Medidas Provisórias - I Art. 62. Em caso de relevância e urgência, o Presidente da República poderá adotar medidas provisórias, com força de lei, devendo submetê-las de imediato ao Congresso Nacional. (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 32, de 2001) 3º As medidas provisórias, ressalvado o disposto nos 11 e 12 perderão eficácia, desde a edição, se não forem convertidas em lei no prazo de sessenta dias, prorrogável, nos termos do 7º, uma vez por igual período, devendo o Congresso Nacional disciplinar, por decreto legislativo, as relações jurídicas delas decorrentes. (Incluído pela Emenda Constitucional nº 32, de 2001)

21 Demais normas Decreto legislativo; Regula matérias de competência exclusiva do Congresso, tais como: ratificar atos internacionais, sustar atos normativos do presidente da República, julgar anualmente as contas prestadas pelo chefe do governo, autorizar o presidente da República e o vice-presidente a se ausentarem do país por mais de 15 dias, apreciar a concessão de emissoras de rádio e televisão, autorizar em terras indígenas a exploração e o aproveitamento de recursos hídricos e a pesquisa e lavra de recursos minerais. Convocar plebiscito e referendo. (Lei nº 9709/1998) Resoluções.

22 Decreto-Lei "Art.55. O Presidente da República, em casos de urgência ou de interesse público relevante, e desde que não haja aumento de despesa, poderá expedir decretos-leis sobre as seguintes matérias: I segurança nacional; II finanças públicas, inclusive normas tributárias; e III criação de cargos públicos e fixação de vencimentos;" O decreto-lei seria submetido ao Congresso Nacional para aprovação ou rejeição no prazo de sessenta dias, caso não houvesse deliberação neste prazo, o decreto-lei seria incluído na ordem do dia, em regime de urgência, nas dez sessões subsequentes em dias sucessivos, considerando-se aprovado se não fosse apreciado ( 1º do art. 55 da Constituição de 1969).

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24 Então, não confundir! Decreto regulamentar, do Executivo; Decreto legislativo, previsto na atual Constituição e; Decreto-lei, norma não mais editada após a CF/88, mas presente em constituições anteriores.

25 Jurisprudência Conjunto uniforme e constante de decisões dos Tribunais, no exercício da jurisdição. Sentença Recurso Acórdão Súmula: Art. 479, CPC - O julgamento, tomado pelo voto da maioria absoluta dos membros que integram o tribunal, será objeto de súmula e constituirá precedente na uniformização da jurisprudência.

26 Estrutura do Judiciário 4ª Instância (*) Supremo Tribunal Federal (STF) 3ª Instância (*) Superior Tribunal de Justiça (STJ) 2ª Instância Tribunais de Justiça 1ª Instância Fórum da comarca

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28 Súmula vinculante: Art. 103-A. O Supremo Tribunal Federal poderá, de ofício ou por provocação, mediante decisão de dois terços dos seus membros, após reiteradas decisões sobre matéria constitucional, aprovar súmula que, a partir de sua publicação na imprensa oficial, terá efeito vinculante em relação aos demais órgãos do Poder Judiciário e à administração pública direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder à sua revisão ou cancelamento, na forma estabelecida em lei. (Incluído pela Emenda Constitucional nº 45, de 2004) (Vide Lei nº , de 2006). Regulamentação legal: vide Lei nº: /2006

29 Súmula vinculante: SÚMULA VINCULANTE Nº 2 É INCONSTITUCIONAL A LEI OU ATO NORMATIVO ESTADUAL OU DISTRITAL QUE DISPONHA SOBRE SISTEMAS DE CONSÓRCIOS E SORTEIOS, INCLUSIVE BINGOS E LOTERIAS.

30 Súmula e reforma do CPC: Art. 518 [...] 1º O juiz não receberá o recurso de apelação quando a sentença estiver em conformidade com súmula do Superior Tribunal de Justiça ou do Supremo Tribunal Federal. (acrescentado pela L )

31 Costume jurídico LEI: Origem certa e prédeterminada; Vigência autônoma em relação à eficácia; Escrita; Produzido por órgão especializado; Validade erga omnes. COSTUME: Origem incerta; Vigência deflui da eficácia; Não-escrita; Produzido espontaneamente por grupos sociais; Necessita ser provado.

32 Elementos do Costume Jur.: Objetivo: repetição habitual de um dado comportamento no tempo; Subjetivo: consciência social da obrigatoriedade jurídica deste comportamento.

33 Costume: exemplos Art A retribuição pagar-se-á depois de prestado o serviço, se, por convenção, ou costume, não houver de ser adiantada, ou paga em prestações. (Código Civil) ( secundum legem Art. 4 o Quando a lei for omissa, o juiz decidirá o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princípios gerais de direito. (LINDB) ( praeter legem )

34 Costume exemplos Art O juiz não se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei. No julgamento da lide caber-lhe-á aplicar as normas legais; não as havendo, recorrerá à analogia, aos costumes e aos princípios gerais de direito. (CPC) ( praeter legem ) Cheque pré(pós)-datado. (Diniz e Nunes)

35 Costume exemplos Contra legem A princípio não deve ser admitido. Mas, há situações de exceção. - Especialmente em um contexto relativo ao período em que não havia, ainda, ocorrido a unificação do direito privado pelo CC/02, é impossível abordar o tema de forma lacônica, como se fosse possível afirmar, peremptoriamente e sem maiores aprimoramentos, a invalidade apriorística de todo e qualquer costume comercial em face de qualquer dispositivo da Lei civil, ainda que remotamente aplicável à controvérsia. REsp / RJ RECURSO ESPECIAL 2006/

36 Poder negocial O homem, no exercício da sua autonomia privada, pode produzir normas particulares ou individuais, criando para si próprio e para outros envolvidos na relação jurídica, direitos e obrigações. As normas oriundas do poder negocial submetem-se ao império da Lei. Dá origem a contratos, estatutos etc.

37 Poder Negocial, elementos: A)manifestação de vontade de pessoas legitimadas a fazê-lo; B) forma prescrita ou não defesa em lei; C) objeto lícito; D) proporção entre os contratantes (cláusulas leoninas). CDC: Art. 51. São nulas de pleno direito, entre outras, as cláusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e serviços que:

38 Doutrina A doutrina não pode ser considerada uma fonte formal de direito em sentido estrito. Consiste nos estudos feitos pelos juristas dentro do enfoque dogmático. Logo, são importantes recursos para a argumentação jurídica, na medida em que contribuem no processo de interpretação do direito.