Direito Tributário e Administrativo

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1 Page 1 of 9 mais Próximo blog» Criar um blog Login Direito Tributário e Administrativo "O direito é, pois, um instrumento para a obtenção de finalidades e objetivos que só podem ser alcançados mediante comportamentos humanos". (Geraldo Ataliba SÁBADO, 21 DE ABRIL DE 2012 ENCONTRE AQUI... Pesquisar STF - Informativo n.º Restituição de ICMS (Convênio 13/97 - "Transcrições" Pádua Marinho Sobral, CE, Brazil Procurador Municipal. Advogado, Professor de Direito Tributário e Consultor Municipal. Especialista em Direito e Tributários. Esp. em Direito e Processo Constitucionais. Bacharel em Ciências Contábeis. Esp. em Contabilidade Gerencial Pública e Privada. Visualizar meu perfil completo CURRICULO LATTER... ACOMPANHAM ESTE ESPAÇO JURÍDICO VIRTUAL... REPOSITÓRIO... Setembro ( Submit Reclamação e restituição de ICMS pago a maior por meio do regime da substituição tributária (Transcrições - Rcl n. 2600/SE* RELATOR: Min. Gilmar Mendes Decisão: Trata-se de reclamação constitucional ajuizada pelo Estado de Sergipe contra decisão do Tribunal de Justiça do Estado de Sergipe, proferida nos autos da Ação Rescisória 0009/2001, que, ao julgar improcedente o pedido, teria descumprido a autoridade da decisão proferida por esta Corte no julgamento da Ação Direta de Inconstitucionalidade 1.851, Rel. Min. Ilmar Galvão, DJ A ação rescisória foi dirigida a acórdão do Tribunal de Justiça (MS nº 0016/2000 que garantira ao interessado o direito de se ver compensado do tributo que recolheu a maior em regime de substituição tributária (fl. 3. O acórdão rescindendo foi proferido à época em que vigorava a medida liminar que, na ADI 1.851, suspendeu a eficácia do Convênio ICMS 13/1997, reconhecendo dever de restituição dos valores retidos a maior pelo regime de substituição tributária, sempre que o fato gerador presumido não ocorresse, seja em seu montante integral, seja por valor menor do que fora presumido. O reclamado prestou informações (fls , e o Ministério Público Federal opinou pela procedência da ação (fls Em , o Min. Cezar Peluso, então relator do processo, deferiu o pedido de medida cautelar. Essa decisão foi objetivo de agravo regimental, julgado improcedente pelo Tribunal Pleno, e embargos de declaração, não conhecidos, em virtude da pretensão de efeitos modificativos. É o relatório. Passo a decidir. Verifico que a discussão dos autos diz respeito ao direito de restituição do contribuinte de imposto pago por meio do regime de substituição tributária quando o valor presumido do tributo é superior ao valor real. Ao julgar a Ação Direta e Inconstitucionalidade 1.851, Rel. Min. Ilmar Galvão, DJ , este Tribunal proferiu decisão com a seguinte ementa: TRIBUTÁRIO. ICMS. SUBSTITUIÇÃO TRIBUTÁRIA. CLÁUSULA SEGUNDA DO CONVÊO 13/97 E 6.º E 7.º DO ART. 498 DO DEC. Nº /91 (REDAÇÃO DO ART. 1.º DO DEC. Nº /98, DO ESTADO DE ALAGOAS. ALEGADA OFENSA AO 7.º DO ART. 150 DA CF (REDAÇÃO DA EC 3/93O DIREITO DE PETIÇÃO E DE ACESSO AO JUDICIÁRIO. Convênio que objetivou prevenir guerra fiscal resultante de eventual concessão do benefício tributário representado pela restituição do ICMS cobrado a maior quando a operação final for de valor inferior ao do fato gerador presumido. Irrelevante que não tenha sido subscrito por todos os Estados, se não se cuida de concessão de benefício (LC 24/75, art. 2.º, INC. 2.º. Impossibilidade de exame, nesta ação, do decreto, que tem natureza regulamentar. A EC nº 03/93, ao introduzir no art. 150 da CF/88 o 7.º, aperfeiçoou o instituto, já previsto em nosso sistema jurídico-tributário, ao delinear a figura do fato gerador presumido e ao estabelecer a garantia de reembolso preferencial e imediato do tributo pago quando não verificado o mesmo fato a final. A circunstância de ser presumido o fato gerador não constitui óbice à exigência antecipada do tributo, dado tratar-se de sistema instituído pela própria Constituição, encontrando-se regulamentado por lei complementar que, para definir-lhe a base de cálculo, se valeu de critério de estimativa que a aproxima o mais possível da realidade. A lei complementar, por igual, definiu o aspecto temporal do fato gerador presumido como sendo a saída da mercadoria do estabelecimento do contribuinte substituto, não deixando margem para

2 Page 2 of 9 17 Resolução do Senado Federal fixa alíquotas de ICMS... reconhece repercussão geral na cobrança de IR... afasta ICMS virtual Congresso Brasileiro de Estudos Tributários Prefeitura de São Paulo insiste em negar notas fis... considera que importador é responsável por tri... Aprovado projeto que unifica alíquotas de ICMS nas... Informativo n.º Ilegalidade da taxa ju... arquiva ADI contra benefícios fiscais estaduai... reconhece repercussão geral na incidência de P... lança obra sobre o papel e a força do prece... Informativo n.º Restituição de ICMS (C... jurisdicional não pode ser criada por ato inf... produto farmacêutico manipulado é tributáve... Fiscal" - STF poderá editar súmula vincula... Dispensada - presença de 'dolo específic... de Barros Carvalho é membro da comissão espe... Redirecionamento da Execução Fiscal a STJ... Informativo n.º 493 (Seleção de Jusrisprudên... Convênio ICMS 13/97 - STF exige cumprimento de dec... (MF trata dos limites para inscrição em Fevereiro (31 24 SUGESTÕES DE TEMAS PARA TRABALHOS Princípio da Capacidade Contributiva: uma abordagem à luz do parágrafo único do artigo CTN (norma geral "antielusiva". As funções "fiscal" e "extrafiscal" do IPTU após o advento da Emenda Constitucional interpretações fiscais distorcidas acerca do conteúdo e alcance do conceito de "renda e cogitar-se de momento diverso, no futuro, na conformidade, aliás, do previsto no art. 114 do CTN, que tem o fato gerador da obrigação principal como a situação definida em lei como necessária e suficiente à sua ocorrência. O fato gerador presumido, por isso mesmo, não é provisório, mas definitivo, não dando ensejo a restituição ou complemetação do imposto pago, senão, no primeiro caso, na hipótese de sua não-realização final. Admitir o contrário valeria por despojar-se o instituto das vantagens que determinaram a sua concepção e adoção, como a redução, a um só tempo, da máquina-fiscal e da evasão fiscal a dimensões mínimas, propiciando, portanto, maior comodidade, economia, eficiência e celeridade às atividades de tributação e arrecadação. Ação conhecida apenas em parte e, nessa parte, julgada improcedente. Naquele julgamento, apreciou-se caso regido pelo Convênio ICMS 13/1997, em que o regime da substituição tributária é facultativo para o contribuinte, como meio para aquisição do benefício fiscal da redução da base de cálculo do imposto, e a Corte concluiu pela impossibilidade da restituição do tributo pago a maior, nas hipóteses em que a base de cálculo real é inferior à presumida. Assim, a restituição apenas seria devida caso o fato gerador do tributo não ocorresse em sua integralidade. O acórdão reclamado, oriundo do Tribunal de Justiça do Estado de Sergipe possui a seguinte ementa: AÇÃO RESCISÓRIA. MUDANÇA DE ENTENDIMENTO DO STF. AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. ICMS. REGIME DE SUBSTITUIÇÃO TRIBUTÁRIA. CLÁUSULA SEGUNDA DO CONVÊNIO ICMS Nº 13/97. PRETENDIDA AFRONTA AO PARÁGRAFO 7º DO ARTIGO 150 DA CONSTITUIÇÃO.- Ação rescisória julgada improcedente. Decisão unânime. 1 - A mudança de interpretação, ainda que proferida no âmbito do STF, mesmo em sede de ADIn, não rende ensejo à declaração de violação literal dos dispositivos invocados, quando a postura adotada no acórdão fustigado pela rescisória, mesmo em contradição com o julgamento da ADIn, era escorada em liminar do STF proferida em sede de controle concentrado de constitucionalidade, mormente se cuidando do mesmo processo. 2 - Pelo método da ponderação de interesses é possível conciliar normas jurídicas contraditórias entre si, através da pesquisa dos valores constitucionais que representam, encontrando o justo espaço de convivência entre elas, com base na parêmia do in medio virtus. 3 - A liminar exarada em sede de controle concentrado de constitucionalidade tem força contra todos, inclusive os tribunais. 4 - A liminar deferida pelo sistema austríaco de controle constitucional de validade das leis retira, segundo o entendimento do STF, a norma de vigência, razão pela qual não se pode atacála pela via rescisória. 5 - Lei que não está em vigor por ordem cautelar do Guardião da Constituição não pode ser literalmente violada. Respeito ao papel de legislador negativo do STF. 6 - Enquanto legislador negativo, o STF, em suas decisões, age com o mesmo tipo de limitações do Congresso Nacional. 7 - Não se pode conceder efeito retroativo a decisão do STF que faz as vezes de norma repristinante, especialmente se cuidando de regras de caráter tributário, onde a necessidade de segurança jurídica é maior. O confronto entre a decisão reclamada e a indicada como paradigma permite evidenciar que a autoridade do acórdão proferido por este Tribunal foi efetivamente desrespeitada, uma vez que a Corte de Justiça do Estado de Sergipe julgou improcedente o pedido rescisório e manteve decisão judicial que determinou a restituição do valor do imposto pago a maior por meio do regime facultativo de substituição tributária, contrariamente ao decidido no julgamento de mérito da ADI 1.851, Rel. Min. Ilmar Galvão. Consigno, por fim, que a questão do trânsito em julgado da decisão judicial não é óbice para a desconstituição do acórdão, já que a ação rescisória foi tempestivamente ajuizada. Ademais, o fato de a decisão rescindenda haver sido proferida com base na ADI-MC 1.851, Rel. Min. Ilmar Galvão tampouco é suficiente para sustentá-la, já que a decisão cautelar foi cassada, com eficácia ex tunc, no julgamento de mérito da referida ação direta de inconstitucionalidade. Tudo isso está de acordo com o julgamento do agravo regimental na medida cautelar nesta reclamação, com a seguinte ementa: AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. Julgamento. Sentença de mérito. Oponibilidade erga omnes e força vinculante. Efeito ex tunc. Ofensa à sua autoridade. Caracterização. Acórdão em sentido contrário, em ação rescisória. Prolação durante a vigência e nos termos de liminar expedida na ação direta de inconstitucionalidade. Irrelevância. Eficácia retroativa da decisão de mérito da ADI. Aplicação do princípio da máxima efetividade das normas constitucionais. Liminar concedida em reclamação, para suspender os efeitos do acórdão impugnado. Agravo improvido. Voto vencido. Reputa-se ofensivo à autoridade de sentença de mérito proferida em ação direta de inconstitucionalidade, com efeito ex tunc, o acórdão que, julgando improcedente ação rescisória, adotou entendimento contrário, ainda que na vigência e nos termos de liminar concedida na mesma ação direta de inconstitucionalidade. Ante o exposto, com base na jurisprudência desta Corte (art. 161, parágrafo único, RISTF, julgo procedente a presente reclamação, para cassar a decisão reclamada e determinar que outra seja proferida em seu lugar, de acordo com o julgamento de mérito da ADI 1.851, segundo o qual o Estado não está obrigado a restituir o valor do ICMS pago a maior por meio do regime da substituição tributária facultativa regida pelo Convênio ICMS 13/1997.

3 Page 3 of 9 proventos de qualquer natureza", para efeitos de tributação pelo IRPF. Distinções jurídicas relevantes acerca das contraprestações "tarifa" e "taxa". Comunique-se. Publique-se. Brasília, 27 de março de Ministro Gilmar Mendes Relator * decisão publicada no DJe de O princípio financeiro do "non olet": uma abordagem à luz do artigo 118 do Código Tributário Nacional. Postado por Pádua Marinho às 15:40 O alcance da imunidade tributária prevista no artigo 150, VI, "d", da Constituição Federal de 1988, à luz do entendimento jurisprudencial. A imunidade tributária religiosa e a expressão "templos de qualquer culto". Os impostos sobre a transmissão de propriedade e suas peculiaridades. Nenhum comentário: Postar um comentário Observação: somente um membro deste blog pode postar um comentário. Uma reflexão acerca das contribuições para o custeio dos serviços de iluminação pública. O princípio da autonomia da vontade e a norma geral "antielusiva". Possíveis instrumentos, à disposição do legislador tributário, para conferir concretude ao princípio da capacidade contributiva. incidência do tributo municipal ISSQN sobre as atividades de "locação pura" de bens móveis: aspectos controversos. Comentar como: Conta do Google Publicar Visualizar A reserva da lei complementar e o princípio da segurança jurídica em matéria tributária: abordagem à luz do entendimento do STF. Os crimes contra a ordem tributária e o pressuposto "crédito definitivamente. As sanções políticas como meios coercitivos para cobrança de tributo: uma abordagem à luz da jurisprudência pátria. A exceção de pré-executividade como instrumento processual à disposição do sujeito tributário. Postagem mais recente Assinar: Postar comentários (Atom Início Postagem mais antiga A responsabilidade tributária dos sócios e dirigentes de pessoas jurídicas: condições de admissibilidade. responsabilidade tributária dos sucessores à luz do Código Tributário Nacional. A competência "residual" da União em matéria de impostos e as atividades de locação móveis: possibilidade de instituição. Elevação de alíquotas de IPI por ato infralegal: limites impostos em prol de valores jurídicos constitucionalmente protegidos. Restrições à exigência de certidões negativas de débito como requisito essencial para que o contribuinte realize atos jurídicos.. O princípio da eficiência na Adminstração Tributária e a anulação do lançamento tributário formal.

4 Page 4 of 9 A anulação do lançamento por vício formal e suas repercussões na decadência tributária. Lançamento tributário: natureza jurídica e O princípio da legalidade em matéria tributária e a proliferação das instruções normativas: usurpação de competência. antijuridicidade de diversas taxas cobradas no Brasil sob a perspectiva dos Direitos Administrativo e Constitucional- A interpretação econômica do fato gerador e o artigo 116, II, do Código Tributário Nacional. A dissolução irregular de uma sociedade de pessoas como requisito que autoriza o redirecionamento de uma execução fiscal. Financeiro RECOMENDADAS... Profs. Sacha Calmon e Misabel Derzi 4 dias atrás Prof. Hugo de Brito Machado dias atrás Prof. Kiyoshi Harada Prof. Edvaldo Brito Prof. Eduardo Sabbag Prof. Ives Gandra Prof. Hugo de Brito Machado INSTITUTO DE ESTUDOS E PESQUISAS DE PROCESSOS ADMINISTRATIVOS TRIBUTÁRIOS INSTITUTO BRASILEIRO DE ESTUDOS TRIBUTÁRIOS INSTITUTO CEARENSE DE ESTUDOS TRIBUTÁRIOS

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