Reclamação SP-Eletrônico Celso de Mello

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1 Nº PGR-RJMB -Eletrônico Relator: Ministro Celso de Mello Reclamante: Empresa Brasileira de Correios e Telégrafos Reclamado: Tribunal Superior do Trabalho RECLAMAÇÃO. CONSTITUCIONAL E ADMINIS- TRATIVO. RESPONSABILIDADE SUBSIDIÁRIA DO PODER PÚBLICO POR DÉBITOS TRABALHISTAS. CULPA IN VIGILANDO. NÃO CONFIGURADA OFENSA À DECISÃO PROFERIDA NA AÇÃO DE- CLARATÓRIA DE CONSTITUCIONALIDADE 16 E AO ENUNCIADO DA SÚMULA VINCULANTE/STF 10. Parecer pela improcedência da reclamação. Trata-se de reclamação, com pedido de liminar, ajuizada pela Empresa Brasileira de Correios e Telégrafos contra decisão proferida pela 7ª Turma do Tribunal Superior do Trabalho, no Agravo de Instrumento no Recurso de Revista A reclamante alega ter sido aplicado o enunciado da Súmula 331, IV, do Tribunal Superior do Trabalho, para afastar a regra contida no 1º do artigo 71 da Lei nº 8.666/93, atribuindo responsa-

2 bilidade à Administração Pública de forma automática, em violação à decisão proferida na Ação Declaratória de Constitucionalidade 16 e, por consequência, aos termos da Súmula Vinculante 10. Liminar indeferida. Em síntese, os fatos de interesse. Não assiste razão ao reclamante. No julgamento da ADC 16, ocorrido em 24/11/2010, o Plenário do Supremo Tribunal Federal julgou constitucional o art. 71, 1º, da Lei 8.666/93, segundo o qual a inadimplência da empresa contratada por licitação, na esfera trabalhista, fiscal e comercial, não transfere à Administração Pública a responsabilidade pelo pagamento. Eis a ementa do acórdão: RESPONSABILIDADE CONTRATUAL. Subsidiária. Contrato com a administração pública. Inadimplência negocial do outro contraente. Transferência consequente e automática dos seus encargos trabalhistas, fiscais e comerciais, resultantes da execução do contrato, à administração. Impossibilidade jurídica. Consequência proibida pelo art., 71, 1º, da Lei federal nº 8.666/93. Constitucionalidade reconhecida dessa norma. Ação direta de constitucionalidade julgada, nesse sentido, procedente. Voto vencido. É constitucional a norma inscrita no art. 71, 1º, da Lei federal nº 8.666, de 26 de junho de 1993, com a redação dada pela Lei nº 9.032, de Reconheceu, assim, a impossibilidade de transferência automática das dívidas da empresa contratada para a Administração Pú- 2

3 blica. Entretanto, as discussões travadas durante o julgamento esclareceram a possibilidade de responsabilização da Administração Pública pela escolha e pela fiscalização da empresa contratada. A partir daí, o Tribunal Superior do Trabalho revisou a redação conferida à Súmula 331, imprimindo novo teor aos itens IV, VI e VI, com divulgação em 31/5/2011: CONTRATO DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS. LEGA- LIDADE (nova redação do item IV e inseridos os itens V e VI à redação) - Res. 174/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e ( ) IV - O inadimplemento das obrigações trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiária do tomador dos serviços quanto àquelas obrigações, desde que haja participado da relação processual e conste também do título executivo judicial. V - Os entes integrantes da Administração Pública direta e indireta respondem subsidiariamente, nas mesmas condições do item IV, caso evidenciada a sua conduta culposa no cumprimento das obrigações da Lei n.º 8.666, de , especialmente na fiscalização do cumprimento das obrigações contratuais e legais da prestadora de serviço como empregadora. A aludida responsabilidade não decorre de mero inadimplemento das obrigações trabalhistas assumidas pela empresa regularmente contratada. VI A responsabilidade subsidiária do tomador de serviços abrange todas as verbas decorrentes da condenação referentes ao período da prestação laboral. (original sem destaques) Da leitura do acórdão objeto da presente reclamação, deduz-se a ausência de infringência ao julgado da ADC 16. Isso por- 3

4 que, em suas razões de decidir, concluiu ter incorrido a Administração Pública em culpa in vigilando: AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA TERCEIRIZAÇÃO ENTE PÚBLICO ADC Nº 16 CULPAS IN VIGILANDO, IN ELIGENDO E IN OMITTENDO - ARTS. 58, III, E 67, CAPUT E 1º, DA LEI Nº 8.666/93 INCIDÊNCIA DA RESPON- SABILIDADE SUBSIDIÁRIA. O art. 71 da Lei nº 8.666/93 foi declarado constitucional pelo STF, sendo inadmissível a responsabilização da Administração Pública pelos encargos trabalhistas devidos pela prestadora dos serviços, nos casos de mero inadimplemento das obrigações trabalhistas por parte da empresa prestadora de serviços. Entretanto, nos termos da jurisprudência do próprio Supremo Tribunal Federal, a ocorrência de culpa in eligendo, in vigilando ou, ainda, in omittendo, implica a responsabilidade subsidiária da Administração Pública pelas verbas trabalhistas devidas ao trabalhador terceirizado. Assim, quando o ente da Administração Pública não logra comprovar que cumpriu os deveres impostos nos arts. 58, III, e 67, caput e 1º, da Lei nº 8.666/93, incide a responsabilidade subsidiária. Agravo de instrumento desprovido. A decisão reclamada reconheceu a constitucionalidade do art. 71, 1º, da Lei 8.666/93, acentuando a possibilidade de responsabilização subsidiária do ente público nos casos de omissão culposa da Administração Pública em relação à escolha e à fiscalização da empresa contratada, nos termos do contrato administrativo subjacente. Como se vê, não há descumprimento da orientação firmada pelo Supremo Tribunal Federal na Ação Declaratória de Constitu- 4

5 cionalidade 16, pois o caso se enquadra nas hipóteses excepcionais de culpa da Administração Pública. O conteúdo da ADC 16 não foi, portanto, violado 1. A instância ordinária adentrou o tema referente à culpa, não cabendo, neste momento, revolver as provas para analisar o acerto ou desacerto do julgamento no seu aspecto fático. Da mesma forma, não há que se falar em ofensa à Súmula Vinculante 10. No juízo a quo, realizou-se interpretação do caso concreto para se concluir pela omissão da Administração Pública em fiscalizar a empresa contratada. Não houve o afastamento da aplicação do 1º do art. 71 da Lei 8.666/93 com fundamento em sua inconstitucionalidade. Ante o exposto, opina a PROCURADORIA-GERAL DA REPÚBLICA pela improcedência da reclamação. Brasília (DF), 7 de maio de Rodrigo Janot Monteiro de Barros Procurador-Geral da República ASC 1 No sentido da inexistência de ofensa à ADC 16 quando a transferência da responsabilidade pelo pagamento dos encargos trabalhistas para a Administração Pública está devidamente fundamentada, decisões recentes proferidas por Ministros do STF: Rcl MC, Rel. Min. Joaquim Barbosa, DJe de 20/3/12; Rcl MC, Rel. Min. Celso de Mello, Dje de 3/4/12; Rcl 11487, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJe 31/3/11. 5

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