Sentidos tradicionais de constituição. Preâmbulo. Constituição Sociológica. Constituição Sociológica. Constituição Jurídica. Constituição Jurídica

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1 Preâmbulo Sentidos tradicionais de constituição 1) IRRELEVANCIA JURIDICA Natureza Jurídica do Preâmbulo? 2) PLENA EFICÁCIA CONSTITUIÇÃO SOCIOLÓGICA CONSTITUIÇÃO JURÍDICA CONSTITUIÇÃO POLÍTICA 3) TESE DA RELEVÂNCIA INDIRETA: O PREÂMBULO PARTICIPA DAS CARACTERÍSTICAS JURÍDICAS DA CONSTITUIÇÃO, INDICANDO A INTENÇÃO DO CONSTITUINTE Ver ADI FERDINAND LASSALLLE HANS KELSEN CARL SCHMITT Constituição Sociológica Constituição Sociológica CONSTI TUIÇÃO ESCRIT A FATORES REAIS DE PODER AUSENCIA DE CORRESPONDENCIA CORRESPONDENCIA CONSTI TUIÇÃO ESCRIT A CONSTI TUIÇÃO ESCRIT A Constituição duradoura e boa para o autor éaquela escrita que equivale àconstituição real, isto é, aquela na qual seu texto corresponde aos fatores reais do poder. Ferdinand Lassalle, em conferência proferida no ano de 1863, salientou o caráter sociológico de uma constituição, que deveria apoiar-se nos chamados fatores reais de poder. Para o autor a Constituição do País éa soma dos fatores reais de poder que regem esse País. Na concepção de Lassalle coexistiriam num mesmo estado duas constituições: uma efetiva, real, representada pelo somatório dos fatores reais de poder e outra escrita por ele denominada folha de papel, que só teria validade na medida em que seja equivalente à Constituição real, pois num eventual conflito, a real teria primazia perante a Constituição escrita (folha de papel), em virtude da força dos fatores reais de poder (os grupos dominantes na sociedade. TEXTO ESCRITO FATORES REAIS DE PODER CONSTITUI ÇÃO Constituição Jurídica Hans Kelsen se tornou mundialmente conhecido como o autor da Teoria Pura do Direito ; observe-se, porém, que a teoria pura não étão somente o título de uma obra e sim de um empreendimento que tencionava livrar o Direito de elementos estranhos à uma leitura jurídica de seu objeto isto é, visava desconsiderar a influência de outros campos do conhecimento como o político, o social, o econômico, o ético e o psicológico, pois estes em nada contribuíam para a descrição das normas jurídicas possibilitando que o Direito se elevasse à posição de verdadeira ciência jurídica. Constituição Jurídica Kelsen desenvolveu dois sentidos para a palavra Constituição: a) um sentido lógico-jurídico e b) um sentido jurídico-positivo. 1) Lógico-jurídico: constituição nesse sentido é a norma fundamental hipotética (pressuposta) cuja função é servir de fundamento de validade da Constituição em sentido jurídico-positivo. PSICOLÓG ICO ECONOMI CO DIREITO SOCIAL ETICA POLITICA 2) Jurídico-positivo: nesse sentido, Constituição equivale à norma positiva suprema, isto é, significa o conjunto de normas que regula a criação de outras normas, sem qualquer influência de cunho sociológico, político ou filosófico. Seu fundamento de validade é a norma fundamental hipotética.

2 Constituição Jurídica Constituição Política Sentença Código Civil Constituição Norma Fundamental Hipotética CONSTITUIÇÃO EM SENTIDO JURÍDICO POLÍTICO NF CF LEIS CONSTITUIÇÃO EM SENTIDO LÓGICO JURÍDICO Noutro prisma, temos a Constituição em sentido político. Carl Schmitt teorizou a Constituição nesse sentido equiparando-a a uma decisão política fundamental. Para o autor, a validade de uma Constituição não se encontra nem nos fatores reais de poder, nem mesmo numa norma fundamental hipotética, mas sim na decisão política que lhe dá existência. Constituição seria, portanto, o conjunto de normas que dizem respeito à decisão política fundamental, vale dizer, as normas referentes à democracia, aos direitos individuais, à organização do poder. Todo o restante do texto constitucional que não veicule matéria correlata à decisão política fundamental, é compreendido como sendo lei constitucional. SENTENÇAS Constituição Política ATENÇÃO! TEXTO CONSTITU CIONAL CONSTITUIÇÃO: Conjunto d e normas referentes àdecisão política fundamental LEIS CONSTITUCIONAIS: demais normas integrantes do texto constitucional, mas que não fazem qq referência àdecisão política fundamental PARA SCHMITT A NOÇÃO DE CONSTITUIÇÃO SÓÉPOSSÍVEL QUANDO SE DISTINGUE CONSTITUIÇÃO DE LEI CONSTITUCIONAL Classificação quanto à estabilidade Flexível Semi-rígida Rígida Imutável RIGIDEZ SUPREMACIA CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE Princípio da Supremacia da Constituição CF Normas infraconstit ucionais QUANTO AO MOMENTO CONTROLE CONTROLE PROJETO DE LEI LEI QUANTO AO MOMENTO QUANTO AO ÓRGÃO PRESUNÇÃO DE CONSTITUCIONALIDADE REPRESSIVO POLÍTICO JURÍDICO POLÍTICO QUANTO AO ÓRGÃO JUDICIAL MISTO

3 Controle Jurídico EX: MS QUANTO AO NÚMERO DE ÓRGÃOS DIFUSO Controle Político REPRESSIVO REPRESSIVO CCJ Veto Jurídico Art. 49, V Chefe do Executivo EX: ADI CONCENTRAD O QUESTÃO DE CONSTITUCIONALID ADE PEDIDO PRINCIPAL QUESTÃO PREJUDICIAL Caso Marbury v. Madison, Sessão de fev. de 1803 DECISÃO: Em havendo conflito entre a aplicação de uma lei e um caso concreto e a Constituição, deve prevalecer a Constituição por ser norma hierarquicamente superior. SOLUÇÃO DO CONFLITO Difuso - Histórico LEI (x) CONSTITUIÇÃO = CONSTITUIÇÃO Histórico (Entenda o Caso) John Adams (Presidente EUA) William Marbury foi nomeado Juiz de paz (juiz federal) mas a comissão para o cargo, muito embora assinada, não lhe foi entregue. Juiz John Marshall (Chief Justice) Thomas Jefferson(novo Presidente EUA) James Madison foi nomeado seu Secretário de Estado não efetivou a comissão por ordem de Thomas Jefferson. Lei (seção 13 do Judiciary Act, de 1789) Xa Constituição de 1787, que não fixou esta competência originária. Aspectos Gerais Aspectos Gerais LEGITIMIDADE (Quem pode discutir a questão de constitucionalidade perante o Poder Judiciário?) PARTES DO PROCESSO REPRESENTANTE DO MP JUIZ, DE OFÍCIO COMPETÊNCIA (Quais órgãos podem julgar a questão de constitucionalidade apresentada?) QUALQUER JUIZ TRIBUNAIS MAS AMPLA COMPETÊNCIA IMPLICA LEGITIMIDADE AMPLA

4 Aspectos Gerais RESERVA DE PLENÁRIO JULGAMENTO NO TRIBUNAL DEVERÁ RESPEITAR Cláusula de Reserva de Plenário Art. 97, CF Art. 97. Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo órgão especial poderão os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Público. Controle de de Constitucionalidade Difuso Difuso RESERVA RESERVA DE DE PLENÁRIO PLENÁRIO HIPÓTESES Art. 97, CF JUIZ -- CONSTITUCIONALIDADE NÃO! JUIZ -- INCONSTITUCIONALIDADE NÃO! TRIBUNAL-- NÃO! CONSTITUCIONALIDADE TRIBUNAL INCOSTITUCIONALIDADE OK! Art. 97. Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo órgão especial poderão os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Público. RESERVA DE PLENÁRIO Art. 481,, CPC Art Se a alegação for rejeitada, prosseguirá o julgamento; se for acolhida, será lavrado o acórdão, a fim de ser submetida a questão ao tribunal pleno. Parágrafo único. Os órgãos fracionários dos tribunais não submeterão ao plenário, ou ao órgão especial, a argüição de inconstitucionalidade, quando já houver pronunciamento destes ou do plenário do Supremo Tribunal Federal sobre a questão. (Incluído pela Lei nº 9.756, de ) (CPC) RESERVA DE PLENÁRIO PRINCÍPIOS ORIENTADORE S Art. 481, parágrafo único, CPC economia processual segurança jurídica Racionalização orgânica da instituição judiciária brasileira Parágrafo único. Os órgãos fracionários dos tribunais não submeterão ao plenário, ou ao órgão especial, a argüição de inconstitucionalidade, quando já houver pronunciamento destes ou do plenário do Supremo Tribunal Federal sobre a questão. (Incluído pela Lei nº 9.756, de ) (CPC) REGRA GERAL TUNC QUANTO À RETROATIVIDADE PARA AS PARTES: INTER PARTES QUANTO ÀS PARTES

5 EXCEÇÃO CASO MIRA ESTRELA Rext: ( O caso dos Vereadores ) EXCEÇÃO CASO MIRA ESTRELA Rext: ( O caso dos Vereadores ) TENDÊNCIA ex nunc ou pro futuro razões de segurança jurídica ou excepcional interesse social, aplicando-se, por analogia, o art. 27 da Lei n /99 ABSTRATIVIZAÇÃO DO CONTROLE DIFUSO Art. 52, X, CF Compete, privativamente ao SF, suspender a execução, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por decisão definitiva do Supremo Tribunal Federal QUANTO À RETROATIVIDADE TUNC QUANTO ÀS PARTES ERGA OMNES NUNC Clèmerson Merlin Clève, Gilmar Ferreira Mendes, Paulo Napoleão Nogueira da Silva e Marcello Caetano Oswaldo Aranha Bandeira de Mello, JoséAfonso da Silva, Nagib Slaibi Filho, Anna Cândida da Cunha Ferraz e Regina Macedo Nery Ferrari, Grinover e Buzaid QUANTO À RETROATIVIDADE TUNC NUNC ATUAÇÃO DO SENADO FEDERAL DISCRICIONARIEDADE

6 ATUAÇÃO DO SENADO FEDERAL EXPRESSÃO no todo ou em parte : CORRENTE 1 CORRENTE 2 CORRENTE 3 Senado deve reproduzir ipsis literisa decisão do STF