fls. 104 Relator: JARBAS GOMES Órgão Julgador: 11ª CÂMARA DE DIREITO PÚBLICO Vistos. Trata-se de agravo de instrumento interposto por GRACEDES DO CARMO BONIZIOLI, contra a r. decisão que, em sede de ação ordinária ajuizada em face da FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO e da UNIVERSIDADE DE SÃO PAULO - USP, indeferiu o pedido de tutela antecipada voltada ao fornecimento da substância Fosfoetanolamina Síntética, em quantidade suficiente para garantir o seu tratamento de saúde, tendo em conta a decisão proferida no Agravo Regimental nº 2205847-43.2015.8.26.0000/50000. Sustenta, em síntese, que preenche os requisitos necessários à obtenção da medida liminar pleiteada, notadamente por ter sido diagnosticada com câncer no pulmão direito. É o relatório.
fls. 105 Como sabido, o artigo 558, do Código de Processo Civil, permite ao relator suspender o cumprimento de decisões proferidas em Primeiro Grau de Jurisdição ou conferir efeito ativo ao recurso até o pronunciamento definitivo da Turma ou Câmara, nos casos em que possa resultar lesão grave e de difícil reparação ao agravante (periculum in mora), sendo relevante a fundamentação (fumus boni iuris). Na hipótese dos autos, conquanto se afirme que o tratamento com a substância química pleiteada na inicial é experimental e não conte com a aprovação da ANVISA, é certo que há elementos consistentes indicativos de sua eficácia em seres humanos. De se observar, ademais, a ausência de risco de lesão grave reverso, vez que o medicamento já é fornecido a diversos outros pacientes, do que se pode concluir que não haverá dificuldade em provê-lo. No mais, tem-se que não obstante a decisão do Órgão Especial desta Corte, que acolheu, por maioria, o Agravo Regimental nº 2205847-43.2015.8.26.0000/5000, em 11.11.2015, determinando a suspensão das liminares garantidoras do medicamento; à míngua de insurgência oportuna por parte da Universidade; e em homenagem a decisão proferida pelo Ministro Edson Fachin do Supremo Tribunal Federal, em 6.10.2015, em
fls. 106 sede da Medida Cautelar nº 5.828, afastando a decisão do I. Presidente deste Tribunal de Justiça que suspendera aquelas liminares, subsiste, pelo menos por ora, os requisitos necessários à obtenção do provimento jurisdicional reclamado, notadamente para que a USP proveja a medicação ao agravante, a fim de lhe assegurar a manutenção do direito à vida e à saúde. julgados desta Corte: A solução adotada, aliás, encontra amparo nos AGRAVO DE INSTRUMENTO. Agravo de Instrumento. Obrigação de fazer com pedido de tutela antecipada. Fornecimento de medicamentos. Paciente portador de Câncer de próstata grau 8. Substância antitumoral produzida pelo Instituto de Química da USP que durante muitos anos foi produzida e distribuída gratuitamente. Portaria IQSC 1389/2014 que vedou a produção e distribuição da referida substância. Decisão que indeferiu a tutela antecipada para determinar que a agravante forneça a substância. Ilegitimidade passiva da Fazenda do Estado de São Paulo caracterizada, porquanto a substância é exclusivamente desenvolvida e fornecida pela Universidade de São Paulo, autarquia que é titular de direitos e obrigações. Verossimilhança e perigo de dano irreparável presentes. Efeito ativo confirmado. Tutela antecipada deferida. Decisão reformada. Processo extinto com relação à Fazenda do Estado (art. 267, VI, do CPC). Recurso provido. (Agravo de Instrumento nº 2232410-11.2014.8.26.0000, 11ª Câmara de Direito Público, rel. Des. Oscild de Lima Júnior, j. em 31.3.2015); AGRAVO DE INSTRUMENTO Ação de obrigação de fazer com pedido de concessão liminar - Paciente
fls. 107 com Câncer NEOPLASIA INVASIVA DE PRÓSTATA, ESTAGIO IV, METÁSTASE ÓSSEA - Necessidade do fornecimento da substância Fosfoetanolamina sintética - Substância antitumoral produzida pelo Instituto de Química da USP que durante muitos anos foi produzida e distribuída gratuitamente - Portaria IQSC 1.389/2014 que vedou a produção e distribuição da referida substância Decisão que deferiu a liminar - Aplicando-se a multa diária pelo descumprimento no valor de R$ 1.000,00 Admissibilidade - Requisitos previstos no artigo 273, inciso I, do Código de Processo Civil, devidamente preenchidos Ilegitimidade passiva "ad causam" da FESP caracterizada, porquanto a substância é exclusivamente desenvolvida e fornecida pela Universidade de São Paulo, autarquia que é titular de direitos e obrigações - Precedentes desta Egrégia 11ª Câmara de Direito Público e deste E. Tribunal de Justiça de São Paulo Recurso da FESP provido, devendo a autarquia USP, cumprir a liminar. (Agravo de Instrumento nº 2218434-97.2015.8.26.0000, 11ª Câmara de Direito Público, rel. Des. Marcelo L. Theodósio, j. em 27.10.2015); TUTELA ANTECIPADA. Concessão para determinar à Fazenda do Estado o fornecimento do medicamento pleiteado pelo autor, que apresenta câncer de pulmão. Substância experimental fabricada por professor do Instituto de Química de São Carlos da USP. Ilegitimidade passiva. Agravante que não dispõe de meios para assegurar o fornecimento do medicamento. Agravo provido. (Agravo de Instrumento nº 2200812-05.2015.8.26.0000, 10ª Câmara de Direito Público, rel. Des. Antonio Carlos Villen, j. em 9.11.2015); AGRAVO DE INSTRUMENTO. Decisão agravada que concedeu a antecipação dos efeitos da tutela para determinar a disponibilização de 'fosfoetanolamina sintética' ao agravado. Substância antitumoral produzida pelo Instituto de Química da USP. Portaria IQSC 1389/2014 que limitou sua distribuição.
fls. 108 Universidade que é autarquia com personalidade jurídica e patrimônio próprios e exclusivamente desenvolveu e forneceu a substância. Ilegitimidade passiva da Fazenda do Estado de São Paulo. Recurso provido. (Agravo de Instrumento nº 2228544-58.2015.8.26.0000, 9ª Câmara de Direito Público, rel. Des. Moreira de Carvalho, j. em 11.11.2015). Assim, no caso específico dos autos, reputam-se presentes os requisitos necessários à obtenção do efeito ativo almejado, razão pela qual DEFIRO a liminar para determinar que as agravadas providenciem o fornecimento do medicamento no prazo de 5 (cinco) dias, sob pena de multa diária de R$ 1.000,00. Dispenso as informações previstas no inciso IV, do artigo 527 do Código de Processo Civil pelo MM. Juízo a quo. Intime-se as agravadas para, querendo, apresentarem contraminuta, nos termos do artigo 527, inciso V, do Código de Processo Civil. Após, voltem-me os autos conclusos. Valendo-se a presente decisão como Ofício, comunique-se ao MM. Juízo a quo, pelo e-mail institucional, a presente decisão. Publique-se. São Paulo, 17 de dezembro de 2015. José Jarbas de Aguiar Gomes Relator