Apresentação da Coleção Revisaço

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1 Apresentação da Coleção Revisaço REVISAÇOEditora Juspodivm. - final. didática: Questões divididas por matéria e assunto, comentadas assertiva por assertiva, item por item, comentários que vão além do assunto abordado no exercício. Ao final das disciplinas apresentamos: Dicas de estudo Súmulas dos Tribunais Superiores Informativos do STF, STJ e TST Orientações Jurisprudenciais. A ideia, portanto, é apresentar a prática do concurso ou Exame da Ordem (questões), a doutrina para estudo jurisprudência as questões. Ordem. EDITORA JUSPODIVM 00_Iniciais_TOMO-2.indd 9 12/06/ :19:21

2 Direito Administrativo Leandro Bortoleto, Luís Felipe Cirino e Lidiane Coutinho 1. REGIME JURÍDICO ADMINISTRATIVO LEANDRO BORTOLETO E LUÍS FELIPE CIRINO CF, art. 37, caput Lei nº 9.784/99, art. 2º 01. (Cespe Analista de Controle Área Jurídica TCE PR/2016) Quando a União firma um convênio com um estado da Federação, a relação jurídica envolve a União e o ente federado e não a União e determinado governador ou outro agente. O governo se alterna periodicamente nos termos da soberania popular, mas o estado federado é permanente. A mudança de comando político não exonera o estado das obrigações assumidas. Nesse sentido, o Supremo Tribunal Federal (STF) tem entendido que a inscrição do nome de estado-membro em cadastro federal de inadimplentes devido a ações e(ou) omissões de gestões anteriores não configura ofensa ao princípio da administração pública denominado princípio do(a) a) intranscendência. b) contraditório e da ampla defesa. c) continuidade do serviço público. d) confiança legítima. e) moralidade. COMENTÁRIOS. Nota do autor: A relação entre a União e os demais entes federativos é tema correlato tanto ao Direito Administrativo quanto ao Direito Constitucional. A questão mencionada tem sido muito tratada pela jurisprudência do Supremo Tribunal Federal com algumas controvérsias, até mais recentes que a levantada no enunciado. Alternativa correta: letra a (responde as demais alternativas). Em recente entendimento do STF, a Corte afirmou que a inscrição de Estado-Membro em cadastro federal de inadimplentes em face de ações/omissões de gestões anteriores não configura violação ao princípio da intranscendência. Neste sentido, são AC nº 2614-PE, AC nº 781-PI e AC nº PI, por exemplo. Segundo a posição mais recente do Supremo Tribunal Federal (ACO nº 732-AP, julgada em 10 de maio de 2016), contudo, se a irregularidade do convênio firmado foi praticada pelo gestor anterior e a gestão atual, depois que assumiu, tomou todas as medidas para ressarcir o erário e corrigir as falhas, não há que se falar em inclusão nos cadastros de inadimplência da União. Segundo esta acepção, o princípio da intranscendência subjetiva proíbe a aplicação de sanções às administrações atuais por atos de gestão praticados por administrações anteriores. 02. (Cespe Juiz de Direito Substituto TJDFT/2015) I. A administração pública não pode atuar com objetivo de prejudicar ou beneficiar pessoas determinadas, nem os seus atos devem ser imputados aos funcionários que os praticam, mas ao órgão da administração pública. II. A administração deve agir de modo célere, com o melhor desempenho possível de suas atribuições, visando obter os melhores resultados. No direito administrativo, essas assertivas correspondem, respectivamente, aos princípios da a) supremacia do interesse público sobre o individual e da proporcionalidade. b) legalidade e da eficiência. c) impessoalidade e da razoabilidade. d) impessoalidade e da eficiência. e) moralidade e da isonomia. 01A_Direito Administrativo.indd 27 12/06/ :19:45

3 28 LEANDRO BORTOLETO, LUÍS FELIPE CIRINO E LIDIANE COUTINHO COMENTÁRIOS. Alternativa correta: letra d. O princípio da eficiência pode ser visto sob dois aspectos: um em relação aos administrados e outro em relação à própria Administração. No primeiro, também conhecido por princípio da finalidade pública, a atividade administrativa deve ser realizada buscando a satisfação do interesse público e, assim, não pode prejudicar ou beneficiar pessoas determinadas. Todos que estejam na mesma situação devem receber o mesmo tratamento. No outro aspecto, os atos administrativos praticados devem ser imputados à pessoa jurídica na qual o servidor trabalha. Já de acordo com o princípio da eficiência, a Administração Pública deve atuar de maneira a buscar resultados e não simplesmente agir. Isto é, a atuação administrativa deve buscar a melhor relação custo-benefício, deve ser feita a otimização dos recursos, o devido planejamento e estabelecimento de metas e a fiscalização do efetivo cumprimento do que fora planejado. 03. (Cespe Analista Judiciário Área Judiciária TJ CE/2014) No que se refere ao regime jurídico administrativo, assinale a opção correta. a) A criação de órgão público deve ser feita, necessariamente, por lei; a extinção de órgão, entretanto, dado não implicar aumento de despesa, pode ser realizada mediante decreto. b) A autotutela administrativa compreende tanto o controle de legalidade ou legitimidade quanto o controle de mérito. c) A motivação deve ser apresentada concomitantemente à prática do ato administrativo. d) De acordo com o princípio da publicidade, que tem origem constitucional, os atos administrativos devem ser publicados em diário oficial. e) No Brasil, ao contrário do que ocorre nos países de origem anglo-saxã, o costume não é fonte do direito administrativo. COMENTÁRIOS. Nota do autor: o regime jurídico administrativo é o conjunto de princípios que atribuem à Administração Pública, em um extremo, prerrogativas e, no outro, sujeições. Dentre os que diversos princípios que o compõem, há dois que são considerados chamados de pedras angulares ou pedras de toque 1 do direito administrativo, quais sejam, o princípio da supremacia do interesse público e o princípio da indisponibilidade do interesse público. 1 MELLO, Celso Antônio Bandeira de. Curso de direito administrativo. 27. ed. São Paulo: Malheiros, p. 55 e 57. Alternativa correta: letra b. Pelo princípio da autotutela, a Administração Pública analisa se os atos administrativos já praticados estão em conformidade com o direito ou se continuam convenientes e oportunos e, caso verificada a incompatibilidade, anulará o ato, quando possuir vício de legalidade, ou o revogará, quando se tornar inconveniente ou inoportuno diante do interesse público. Há, inclusive, no Supremo Tribunal Federal, as Súmulas 346 ( A Administração Pública pode declarar a nulidade dos seus próprios atos ) e 473 ( A Administração pode anular seus próprios atos quando eivados de vícios que os tornem ilegais, porque deles não se originam direitos; ou revogá -los, por motivo de conveniência ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciação judicial ). Alternativa a. Tanto a criação quanto à extinção de órgãos públicos deve ser feita por lei. Alternativa c. Nem todos os atos administrativos precisam ser motivados; como exemplo, cita-se o caso da exoneração ad nutum, em que a motivação escrita pode ser dispensada. Além disso, é possível a motivação aliunde ou per relationem, isto é, a motivação realizada externamente ao ato, consistindo em declaração de concordância com os fundamentos de um parecer anterior, de uma decisão já proferida e que passam a fazer parte integrante do ato, conforme estabelece o art. 50, 1º, da Lei nº 9.784/99. Alternativa d. Pelo princípio da publicidade, a atuação administrativa não pode ser secreta. Ao contrário, deve ser transparente para que, assim, o titular do poder que é o povo possa verificar se, realmente, a conduta do administrador estava pautada no interesse público. A regra, portanto, é que todo ato administrativo deve ser publicado, exceto quando, nos termos do art. 5º, XXXIII, da Constituição Federal, o sigilo seja imprescindível à segurança da sociedade e do Estado. Alternativa e. Muito embora haja divergência doutrinária se o costume é ou não fonte de direito administrativo, prevalece a corrente que o entende como tal. O costume é a prática reiterada, uniforme, de um comportamento que é considerado uma obrigação legal. Não pode ser confundido com a praxe administrativa que, por ser a simples rotina administrativa, não constitui fonte do direito administrativo. 04. (Cespe Cartório TJ DF/2014) No que se refere ao regime jurídico-administrativo e aos princípios aplicáveis à administração pública, assinale a opção correta. a) A exigência de depósito prévio para a admissibilidade de recurso administrativo não viola o direito à ampla defesa. b) No âmbito do processo administrativo, não se aplica a proibição de apresentação de provas obtidas por meios ilícitos. 01A_Direito Administrativo.indd 28 12/06/ :19:45

4 Direito Administrativo 29 c) Segundo o princípio da publicidade, a administração pública deve ser transparente em sua atuação, devendo garantir o direito de acesso à informação dos administrados, independentemente de seu conteúdo. d) O princípio da legalidade administrativa resume-se à observância da lei em sentido formal, não compreendendo os atos normativos de diferentes modalidades editados pelo próprio Poder Executivo. e) De acordo com o princípio da finalidade, a interpretação da norma administrativa no âmbito do processo administrativo deve ser realizada da forma que melhor garanta o atendimento do fim público a que se dirige, sendo vedada a aplicação retroativa de nova interpretação. COMENTÁRIOS. Alternativa correta: letra e. No que toca ao princípio da finalidade, Celso Antônio Bandeira de Mello ensina que ele impõe que o administrador ao manejar as competências postas a seu encargo, atue com a rigorosa obediência à finalidade de cada qual 2. Tratase, assim, de princípio que impõe ao administrador a obrigação de praticar o ato administrativo com vistas à realização da finalidade perseguida pela lei. Quanto aos princípios aplicáveis ao processo administrativo, em especial, o princípio da finalidade determina que a interpretação da norma administrativa deve ser realizada da forma que melhor garanta o atendimento do fim público a que se dirige, sendo vedada a aplicação retroativa da norma interpretação, intimamente relacionado, na sua parte final, com o princípio da segurança jurídica. Alternativa a. Nos termos da Súmula Vinculante nº 21, é inconstitucional a exigência de depósito ou arrolamento prévios de dinheiro ou bens para admissibilidade de recurso administrativo. Quanto à violação aos princípios do contraditório e ampla defesa, já se manifestou o Supremo Tribunal Federal no julgamento da ADI nº 1.976, de Relatoria do Ministro Joaquim Barbosa. Alternativa b. Na forma do art. 30, caput, da Lei nº 9.784/99, são inadmissíveis no processo administrativo as provas obtidas por meios ilícitos. Alternativa c. Pelo princípio da publicidade, a atuação administrativa não pode ser secreta. Ao contrário, deve ser transparente para que, assim, o titular do poder que é o povo possa verificar se, realmente, a conduta do administrador estava pautada no interesse público. A regra, portanto, é que todo ato administrativo deve ser publicado, exceto quando, 2 Curso de direito administrativo. 26 ed. São Paulo: Malheiros, p. 65. nos termos do art. 5º, XXXIII, da Constituição Federal, o sigilo seja imprescindível à segurança da sociedade e do Estado. Alternativa d. O princípio da legalidade é aquele que, de maneira mais íntima, representa o Estado de Direito, revelando a supremacia da lei e, dessa maneira, constitui-se importantíssima forma de tutela dos direitos fundamentais. O princípio da legalidade não apresenta conteúdo idêntico para o particular e para a Administração Pública. Para esta, significa que a atuação administrativa deve se dar em conformidade com a lei, com o direito. Assim, ao administrador somente é permitido agir de acordo com a lei, não vigorando a autonomia da vontade, prevalente na esfera privada, em que o particular não é obrigado senão em virtude de lei. São esses os dois principais aspectos do princípio da legalidade: seguir a lei e não contrariar a lei. Como bem ressalta Thiago Marrara, são as regras da reserva legal e da supremacia da lei e pode ser sintetizados, respectivamente, nas expressões nada sem lei e nada contra a lei (Cespe Cartório TJ DF/2014) Em relação ao regime jurídico-administrativo e aos princípios aplicáveis à administração pública, assinale a opção correta. a) É obrigatória a observância do princípio da publicidade nos processos administrativos, mediante a divulgação oficial dos atos administrativos, inclusive os relacionados ao direito à intimidade. b) A presunção de legitimidade dos atos administrativos, que impõe aos particulares o ônus de provar eventuais vícios existentes em tais atos, decorre do regime jurídico administrativo aplicável à administração pública. c) Uma das exceções ao princípio da legalidade administrativa consiste na possibilidade de o presidente da República editar decreto para criar cargos ou funções públicas. d) A violação do princípio da moralidade administrativa não pode ser fundamento exclusivo para o controle judicial realizado por meio de ação popular. e) Para que determinada conduta seja caracterizada como ato de improbidade administrativa violadora do princípio da impessoalidade, é necessária a comprovação do respectivo dano ao erário. 3 As fontes do direito administrativo e o princípio da legalidade. In: DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella; RIBEIRO, Carlos Vinicius Alves (coord.). Supremacia do interesse público e outros temas relevantes do direito administrativo. São Paulo: Altas, p A_Direito Administrativo.indd 29 12/06/ :19:45

5 30 LEANDRO BORTOLETO, LUÍS FELIPE CIRINO E LIDIANE COUTINHO COMENTÁRIOS. Nota do autor: São atributos dos atos administrativos a presunção de legitimidade, a imperatividade e autoexecutoriedade (PIA). Alternativa correta: letra b. A presunção de legitimidade está intimamente relacionada com o princípio da legalidade, pois se a atuação administrativa deve se dar de acordo com a lei e com o direito, presume-se que todo ato administrativo praticado seja legal. Entretanto, trata-se de presunção relativa (iuris tantum), pois admite prova em contrário. Alternativa a. Pelo princípio da publicidade, a atuação administrativa não pode ser secreta. Ao contrário, deve ser transparente para que, assim, o titular do poder que é o povo possa verificar se, realmente, a conduta do administrador estava pautada no interesse público. A regra, portanto, é que todo ato administrativo deve ser publicado, exceto quando, nos termos do art. 5º, XXXIII, da Constituição Federal, o sigilo seja imprescindível à segurança da sociedade e do Estado. Alternativa c. O regulamento autônomo, descrito no art. 84, VI, da Constituição Federal, atribui ao Presidente da República a competência para dispor, mediante decreto, sobre a administração federal, desde que não implique aumento de despesa, não faça a criação de órgão público e nem a extinção de cargo público provido. Alternativa d. Nos termos do art. 1º da Lei da Ação Popular, qualquer cidadão será parte legítima para pleitear a anulação ou a declaração de nulidade de atos lesivos ao patrimônio da União, do Distrito Federal, dos Estados, dos Municípios. A Constituição Federal traz previsão ainda mais ampla ao atestar que qualquer cidadão é parte legítima para propor ação popular que vise anular ato lesivo ao patrimônio público ou de entidade de que o Estado participe, à moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimônio histórico e cultural. Alternativa e. A aplicação das sanções por ato de improbidade administrativa, nos termos do art. 20, da Lei nº 8.429/92, independe da efetiva ocorrência de dano ao patrimônio público, salvo quanto à pena de ressarcimento. 06. (Cespe Procurador do Estado BA/2014) O atendimento ao princípio da eficiência administrativa autoriza a atuação de servidor público em desconformidade com a regra legal, desde que haja a comprovação do atingimento da eficácia na prestação do serviço público correspondente. COMENTÁRIOS. Nota do autor: Pelo princípio da eficiência, a Administração Pública deve atuar de maneira a buscar resultados, e não simplesmente agir. Isto é, a atuação administrativa deve buscar a melhor relação custo -benefício, deve ser feita a otimização dos recursos, o devido planejamento e estabelecimento de metas e a fiscalização do efetivo cumprimento do que fora planejado. Errado. A necessária observância dos princípios administrativos deve ser feita em sua totalidade, sendo vedada, ao administrador público, a mitigação de um princípio em favor do outro. 07. (Cespe Procurador do Estado BA/2014) Suponha que o governador de determinado estado tenha atribuído o nome de Nelson Mandela, ex-presidente da África do Sul, a escola pública estadual construída com recursos financeiros repassados mediante convênio com a União. Nesse caso, há violação do princípio da impessoalidade, dada a existência de proibição constitucional à publicidade de obras com nomes de autoridades públicas. COMENTÁRIOS. Nota do autor: O princípio da impessoalidade deve ser visto sob dois aspectos: em relação ao administrado e em relação à própria Administração. No que se refere ao administrado, a impessoalidade se faz presente na busca pela finalidade pública e nunca de interesse particular. No outro sentido em relação à própria Administração significa que não é o agente público, enquanto pessoa física, que pratica o ato administrativo, pois, na verdade, quem o faz é a pessoa jurídica à qual pertence o órgão em que o servidor está lotado. Errado. Nos termos do art. 37, 1º, da Constituição Federal, a publicidade dos atos, programas, obras, serviços e campanhas dos órgãos públicos deverá ter caráter educativo, informativo ou de orientação social, dela não podendo constar nomes, símbolos ou imagens que caracterizem promoção pessoal de autoridades ou servidores públicos. Além disso, o art. 1º, da Lei nº 6.454/77, estabelece que é proibido, em todo o território nacional, atribuir nome de pessoa viva a bem público, de qualquer natureza, pertencente à União ou às pessoas jurídicas da Administração indireta. Como, no caso, Nelson Mandela já era falecido, à época da realização do concurso, não há violação ao princípio da impessoalidade. 08. (Cespe Promotor de Justiça AC/2014) Com relação aos princípios que regem a administração pública, assinale a opção correta. a) Constatadas a concessão e a incorporação indevidas de determinada gratificação especial aos proventos de servidor aposentado, deve a administração suprimi-la em respeito ao princípio da autotutela, sendo desnecessária a prévia instauração de procedimento administrativo. 01A_Direito Administrativo.indd 30 12/06/ :19:45

6 Direito Administrativo 31 b) Segundo o entendimento do STF, para que não ocorra violação do princípio da proporcionalidade, devem ser observados três subprincípios: adequação, finalidade e razoabilidade stricto sensu. c) O princípio da razoabilidade apresenta-se como meio de controle da discricionariedade administrativa, e justifica a possibilidade de correção judicial. d) O princípio da segurança jurídica apresenta-se como espécie de limitação ao princípio da legalidade, prescrevendo o ordenamento jurídico o prazo decadencial de cinco anos para a administração anular atos administrativos que favoreçam o administrado, mesmo quando eivado de vício de legalidade e comprovada a má-fé. e) Ferem os princípios da isonomia e da irredutibilidade dos vencimentos as alterações na composição dos vencimentos dos servidores públicos, mediante a retirada ou modificação da fórmula de cálculo de vantagens, gratificações e adicionais, ainda que não haja redução do valor total da remuneração. COMENTÁRIOS. Alternativa correta: letra c. Pelo princípio da razoabilidade, também chamado de princípio da proibição de excessos ou da proporcionalidade ampla, os meios devem ser adequados aos fins do ato administrativo. Trata-se, portanto, de importante limitador à atividade discricionária da Administração Pública, sendo aplicado, inclusive, pelo Poder Judiciário, quando da análise do mérito do ato administrativo, possível à luz da necessária observância dos princípios constitucionais. Alternativa a. Constatadas a concessão e a incorporação indevidas de determinada gratificação especial aos proventos de servidor aposentado, deve a administração suprimi-la em respeito ao princípio da autotutela, sendo necessária a prévia instauração de procedimento administrativo, assegurados o contraditório e a ampla defesa. Alternativa b. Segundo o entendimento do STF, para que não ocorra violação do princípio da proporcionalidade, devem ser observados três subprincípios: adequação, finalidade e proporcionalidade stricto sensu. Alternativa d. O princípio da segurança jurídica apresenta-se como espécie de limitação ao princípio da legalidade, prescrevendo o ordenamento jurídico o prazo decadencial de cinco anos para a administração anular atos administrativos com efeitos favoráveis ao destinatário, desde que não haja má-fé, nos termos do art. 54, da Lei nº 9.784/99. Alternativa e. Conforme consolidado entendimento jurisprudencial, não havendo valor total da remuneração, não há ofensa aos princípios da isonomia e da irredutibilidade dos vencimentos as alterações na composição dos vencimentos dos servidores públicos, mediante a retirada ou modificação da fórmula de cálculo de vantagens, gratificações e adicionais. Nesse sentido, é o Recurso Extraordinário nº , julgado pelo Supremo Tribunal Federal em 27 de Junho de (Cespe Analista Judiciário Área Judiciária TRT 10/2013) O princípio da supremacia do interesse público é, ao mesmo tempo, base e objetivo maior do direito administrativo, não comportando, por isso, limites ou relativizações. COMENTÁRIOS. Nota do autor: Pelo princípio da supremacia do interesse público, havendo conflito entre o interesse público e o privado, aquele deverá prevalecer. É o princípio que confere autoridade à atuação administrativa, justificando, por exemplo, o poder de polícia da Administração Pública Errado. O princípio da supremacia do interesse público não é ilimitado. Há outros princípios balizadores da atividade administrativa como, por exemplo, o princípio da indisponibilidade do interesse público, pelo qual a Administração não pode se afastar do interesse público, constituindo verdadeira limitação à atividade administrativa e ao uso do princípio da supremacia do interesse público. Também, podem ser destacados os princípios da legalidade e da razoabilidade. 10. (Cespe Analista Judiciário Área Judiciária TRT 10/2013) Em decorrência do princípio da legalidade, a lei é a mais importante de todas as fontes do direito administrativo. COMENTÁRIOS. Certo. O princípio da legalidade é aquele que, de maneira mais íntima, representa o Estado de Direito, revelando a supremacia da lei e, dessa maneira, constitui-se importantíssima forma de tutela dos direitos fundamentais. O princípio da legalidade não apresenta conteúdo idêntico para o particular e para a Administração Pública. Para esta, significa que a atuação administrativa deve se dar em conformidade com a lei, com o direito. Assim, ao administrador somente é permitido agir de acordo com a lei, não vigorando a autonomia da vontade, prevalente na esfera privada, em que o particular não é obrigado senão em virtude de lei. São esses os dois principais aspectos do princípio da legalidade: seguir a lei e não contrariar a lei. Como bem ressalta Thiago Marrara, são as regras da reserva legal e da supremacia da lei e pode ser sintetizados, respectivamente, nas expressões nada sem lei e nada contra a lei 4. 4 As fontes do direito administrativo e o princípio da legalidade. In: DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella; RIBEIRO, Carlos Vinicius Alves (coord.). Supremacia do interesse público e outros temas relevantes do direito administrativo. São Paulo: Altas, p A_Direito Administrativo.indd 31 12/06/ :19:45

7 32 LEANDRO BORTOLETO, LUÍS FELIPE CIRINO E LIDIANE COUTINHO 11. (Cespe Defensor Público TO/2013) Em relação aos princípios do direito administrativo, assinale a opção correta. a) A personalização do direito administrativo é consequência da aplicação do princípio democrático e dos direitos fundamentais em todas as atividades da administração pública. b) Não se qualifica a violação aos princípios da administração pública como modalidade autônoma de ato que enseja improbidade administrativa. c) O princípio da impessoalidade limita-se ao dever de isonomia da administração pública. d) A disponibilização de informações de interesse coletivo pela administração pública constitui obrigação constitucional a ser observada até mesmo nos casos em que as informações envolvam a intimidade das pessoas. e) O princípio da eficiência administrativa funda-se na subordinação da atividade administrativa à racionalidade econômica. COMENTÁRIOS. Alternativa correta: letra a. O Direito Administrativo, como ramo autônomo do Direito, só é possível em uma ordem democrática, já que fundamentado, basicamente, na repartição das funções estatais ou, na nomenclatura de Montesquieu, dos poderes estatais, em Poder Legislativo, Poder Judiciário e Poder Executivo. Justamente nesse que está embutida a função típica de administrar. Assim, a atividade administrativa é característica do Poder Executivo, pois a este cabe exercer a atividade administrativa com repercussão imediata na coletividade e, por outro lado, as atividades administrativas desempenhadas pelo Poder Legislativo e pelo Poder Judiciário não refletem imediatamente na coletividade e são realizadas como atividades de apoio às suas funções principais. Alternativa b. Uma das espécies de atos de improbidade administrativa é, justamente, a daqueles que ofendem os princípios constitucionais da Administração Pública, consoante art. 12, da Lei nº 8.429/92. Alternativa c. O princípio da impessoalidade deve ser visto sob dois aspectos: em relação ao administrado e em relação à própria Administração. No que se refere ao administrado, a impessoalidade se faz presente na busca pela finalidade pública e nunca de interesse particular. No outro sentido em relação à própria Administração significa que não é o agente público, enquanto pessoa física, que pratica o ato administrativo, pois, na verdade, quem o faz é a pessoa jurídica à qual pertence o órgão em que o servidor está lotado. Alternativa d. Pelo princípio da publicidade, a atuação administrativa não pode ser secreta. Ao contrário, deve ser transparente para que, assim, o titular do poder que é o povo possa verificar se, realmente, a conduta do administrador estava pautada no interesse público. A regra, portanto, é que todo ato administrativo deve ser publicado, exceto quando, nos termos do art. 5º, XXXIII, da Constituição Federal, o sigilo seja imprescindível à segurança da sociedade e do Estado. Alternativa e. Pelo princípio da eficiência, a Administração Pública deve atuar de maneira a buscar resultados, e não simplesmente agir. Isto é, a atuação administrativa deve buscar a melhor relação custo-benefício, deve ser feita a otimização dos recursos, o devido planejamento e estabelecimento de metas e a fiscalização do efetivo cumprimento do que fora planejado. 12. (Cespe Defensor Público RR/2013) Considerando os princípios aplicáveis à administração pública e a jurisprudência do STF, assinale a opção correta. a) Se um servidor administrativo estadual tiver um pedido administrativo negado pela administração pública, a admissibilidade de recurso administrativo que vier a ser oferecido por esse servidor estará condicionada ao depósito prévio da taxa recursal. b) O princípio da legalidade administrativa impõe que a administração pública fundamente a sua atuação no direito, razão por que, para se realizar exame psicotécnico em concurso público, é necessária prévia autorização em ato normativo do chefe do Poder Executivo. c) Caso o presidente de autarquia estadual pretenda nomear seu sobrinho para o cargo de diretor administrativo dessa entidade, não haverá óbice jurídico para a nomeação, já que a vedação ao nepotismo depende da edição de lei formal. d) O princípio da publicidade exige que a administração pública dê ampla divulgação dos seus atos, inclusive fornecendo, gratuitamente, certidões para a defesa de direitos e o esclarecimento de situações de interesse pessoal quando solicitadas. e) O STF entende, com base no princípio da ampla defesa, que, em processo administrativo disciplinar, é obrigatório que a defesa técnica seja promovida por advogado. COMENTÁRIOS. Alternativa correta: letra d. Pelo princípio da publicidade, a atuação administrativa não pode ser secreta. Ao contrário, deve ser transparente para que, assim, o titular do poder que é o povo possa verificar se, realmente, a conduta do administrador estava pautada no interesse público. A regra, portanto, é que todo ato administrativo deve ser publicado, exceto quando, nos termos do art. 5º, XXXIII, da Constituição Federal, o 01A_Direito Administrativo.indd 32 12/06/ :19:45

8 Direito Administrativo 33 sigilo seja imprescindível à segurança da sociedade e do Estado. Neste sentido, preceitua o art. 5º, XXXIV, da Constituição, ser a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: a) o direito de petição aos Poderes Públicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder; b) a obtenção de certidões em repartições públicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situações pessoais. Alternativa a. Nos termos da Súmula Vinculante nº 21, é inconstitucional a exigência de depósito ou arrolamento prévios de dinheiro ou bens para admissibilidade de recurso administrativo. Quanto à violação aos princípios do contraditório e ampla defesa, já se manifestou o Supremo Tribunal Federal no julgamento da ADI nº 1.976, de Relatoria do Ministro Joaquim Barbosa. Alternativa b. Nos termos da Súmula Vinculante nº 44, só por lei se pode sujeitar a exame psicotécnico a habilitação de candidato a cargo público. Alternativa c. Na forma da Súmula Vinculante nº 13, a nomeação de cônjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, até o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurídica investido em cargo de direção, chefia ou assessoramento, para o exercício de cargo em comissão ou de confiança ou, ainda, de função gratificada na administração pública direta e indireta em qualquer dos poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, compreendido o ajuste mediante designações recíprocas, viola a Constituição Federal. Alternativa e. Consoante Súmula Vinculante nº 5, a falta de defesa técnica por advogado no processo administrativo disciplinar não ofende a Constituição. 13. (Cespe Juiz de Direito Substituto MA/ 2013) Consoante aos princípios da administração pública, assinale a opção correta. a) De acordo com o princípio da publicidade, toda e qualquer atividade administrativa deve ser autorizada por lei. b) Dado o princípio da legalidade, deve o administrador público pautar sua conduta por preceitos éticos. c) A obrigação de a administração pública ser impessoal decorre do princípio da moralidade. d) A eficiência constitui princípio administrativo previsto na CF. COMENTÁRIOS. Alternativa correta: letra e. São princípios constitucionais, previstos no art. 37, caput, da Constituição Federal, a legalidade, a impessoalidade, a moralidade, a publicidade e a eficiência, este último acrescentado com a aprovação da Emenda Constitucional nº 19/98. Alternativa a. Pelo princípio da publicidade, a atuação administrativa não pode ser secreta. Ao contrário, deve ser transparente para que, assim, o titular do poder que é o povo possa verificar se, realmente, a conduta do administrador estava pautada no interesse público. A regra, portanto, é que todo ato administrativo deve ser publicado, exceto quando, nos termos do art. 5º, XXXIII, da Constituição Federal, o sigilo seja imprescindível à segurança da sociedade e do Estado. Alternativa b. Dado o princípio da moralidade, deve o administrador público pautar sua conduta por preceitos éticos. Alternativa c. A obrigação de a administração pública ser impessoal decorre do princípio da igualdade. 14. (Cespe Juiz do Trabalho Substituto 5ª região/2013) Em relação aos atos e princípios administrativos, assinale a opção correta à luz da CF, da jurisprudência dos tribunais superiores e da doutrina. a) Segundo o STF, é imprescindível a existência de norma legal específica com vistas a coibir a prática do nepotismo, haja vista que a vedação a essa prática decorre diretamente das normas constitucionais aplicáveis à administração pública, em especial do princípio da moralidade. b) É do princípio constitucional da eficiência que decorre o dever estatal de neutralidade, objetividade e imparcialidade do comportamento dos agentes públicos. c) O STF admite a aplicação do princípio da isonomia com vistas a elevar a remuneração de servidores públicos. d) O princípio da razoabilidade é expressamente previsto na CF. e) O ato administrativo complexo deve ser formado pela junção de manifestações de vontade de órgãos diferentes, sendo, portanto, derivado da conjugação de vontades de órgãos diversos. COMENTÁRIOS. Alternativa correta: letra e. Quanto à formação de vontade, os atos podem ser classificados como simples, complexos e compostos. O ato complexo decorre da manifestação de vontade de dois ou mais órgãos, ou seja, há a soma de vontades de mais de um órgão para que seja possível a formação de um ato único. Alternativa a. Segundo entendimento do Supremo Tribunal Federal, as restrições impostas à atuação do administrador público pelo princípio da moralidade e demais postulados do art. 37 da Constituição Federal dentre os quais se depreende a proibição do 01A_Direito Administrativo.indd 33 12/06/ :19:45

9 34 LEANDRO BORTOLETO, LUÍS FELIPE CIRINO E LIDIANE COUTINHO nepotismo são auto-aplicáveis, por trazerem em si carga de normatividade apta a produzir efeitos jurídicos, permitindo, em consequência, ao Judiciário exercer o controle dos atos que transgridam os valores fundantes do texto constitucional. Dessa forma, não é necessário que haja norma legal específica com vistas a coibir o nepotismo, conforme sugere a assertiva. Alternativa b. Pelo princípio da eficiência, a Administração Pública deve atuar de maneira a buscar resultados, e não simplesmente agir. Isto é, a atuação administrativa deve buscar a melhor relação custo-benefício, deve ser feita a otimização dos recursos, o devido planejamento e estabelecimento de metas e a fiscalização do efetivo cumprimento do que fora planejado. A assertiva, na realidade, refere-se ao princípio da impessoalidade. Alternativa c. Nos termos da súmula vinculante nº 37, não cabe ao Poder Judiciário, que não tem função legislativa, aumentar vencimentos de servidores públicos sob fundamento de isonomia. O princípio da isonomia dirige-se aos Poderes Executivo e Legislativo, a quem cabe, mediante avaliação de conveniência e oportunidade, estabelecer a remuneração dos servidores públicos, permitindo a sua efetivação. Alternativa d. O princípio da razoabilidade é decorrência direta do princípio do devido processo legal e significa que os meios devem ser adequados aos fins do ato administrativo. Assim, para que a atividade administrativa seja razoável, devem ser adotados meios que, para a realização de seus fins, revelamse adequados, necessários e proporcionais 5. Tal princípio, contudo, não se encontra expressamente previsto na Constituição Federal. 15. (Cespe Juiz Federal Substituto 2ª região/ 2013) Com referência ao regime jurídico e aos princípios da administração pública, assinale a opção correta de acordo com o pensamento doutrinário dominante. a) São considerados como basilares da administração pública os princípios da legalidade, da supremacia do interesse público sobre o privado e o da continuidade do serviço público. b) Para o particular, o princípio da legalidade apresenta conotação negativa ou restritiva; já para a administração pública ele apresenta caráter positivo ou ampliativo. c) Do princípio da continuidade do serviço público decorrem os princípios da sindicabilidade e da autoexecutoriedade. 5 CUNHA JÚNIOR, Dirley de. Curso de direito administrativo. 8 ed. Salvador: Juspodivm, p. 50 d) O princípio da sindicabilidade é reconhecido expressamente pela jurisprudência do STF. e) Sempre que a administração pública estiver envolvida em relações jurídicas, sejam elas de direito público ou de direito privado, o interesse da administração pública deverá imperar, pois ele sempre se sobrepõe ao interesse privado. COMENTÁRIOS. Alternativa correta: letra d. Pelo princípio da sindicabilidade, é permitido ao Poder Judiciário o controle dos atos administrativos, quando eivados de vícios que o tornem ilegais. Nesse sentido, já se manifestou o Supremo Tribunal Federal, no julgamento do Mandado de Segurança nº , de relatoria do Ministro Luiz Fux. Alternativa a. São vários os princípios da Administração Pública, mas a doutrina costuma apontar como sendo basilares os princípios da supremacia do interesse público e da indisponibilidade do interesse público. Alternativa b. O princípio da legalidade não apresenta conteúdo idêntico para o particular e para a Administração Pública. Para esta, significa que a atuação administrativa deve se dar em conformidade com a lei, com o direito. Assim, ao administrador somente é permitido agir de acordo com a lei, não vigorando a autonomia da vontade, prevalente na esfera privada, em que o particular não é obrigado senão em virtude de lei. São esses os dois principais aspectos do princípio da legalidade: seguir a lei e não contrariar a lei. Como bem ressalta Thiago Marrara, são as regras da reserva legal e da supremacia da lei e pode ser sintetizados, respectivamente, nas expressões nada sem lei e nada contra a lei 6. Alternativa c. O princípio da continuidade do serviço público, pelo qual todas as atividades administrativas devem ser prestadas de modo contínuo, decorre do princípio da indisponibilidade do interesse público. Alternativa e. Não é em todas as situações em que a Administração Pública estiver envolvida que prevalecem os seus interesses; isso não ocorre, por exemplo, num contrato de locação, em que o Estado assume a condição de locatário. Nessa situação, não age a Administração Pública em posição de superioridade, sendo a relação jurídica regulada pelo Código Civil e pela legislação específica do assunto. 6 As fontes do direito administrativo e o princípio da legalidade. In: DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella; RIBEIRO, Carlos Vinicius Alves (coord.). Supremacia do interesse público e outros temas relevantes do direito administrativo. São Paulo: Altas, p A_Direito Administrativo.indd 34 12/06/ :19:45

10 Direito Administrativo (Cespe Procurador do DF/ 2013) Com fundamento no princípio da moralidade e da impessoalidade, o STF entende que, independentemente de previsão em lei formal, constitui violação à CF a nomeação de sobrinho da autoridade nomeante para o exercício de cargo em comissão, ainda que para cargo político, como o de secretário estadual. COMENTÁRIOS. Nota do autor: Na forma da Súmula Vinculante nº 13, a nomeação de cônjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, até o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurídica investido em cargo de direção, chefia ou assessoramento, para o exercício de cargo em comissão ou de confiança ou, ainda, de função gratificada na administração pública direta e indireta em qualquer dos poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, compreendido o ajuste mediante designações recíprocas, viola a Constituição Federal. Errado. O Supremo Tribunal Federal consolidou entendimento de que a nomeação de parente para cargo de natureza política como é o de Secretário Estadual não viola o disposto na Súmula Vinculante nº 13. Destaque-se, no julgamento do Recurso Extraordinário nº RN, o posicionamento do Ministro Joaquim Barbosa, para quem a nomeação de parentes para cargos políticos nem sempre descaracteriza o nepotismo, em especial quando comprovado que a nomeação ocorreu apenas e tão somente por conta do parentesco. 17. (Cespe Procurador do DF/ 2013) Em atendimento ao princípio da publicidade, a administração pública deve proporcionar ampla divulgação dos seus atos, e a lei regular o acesso dos usuários de serviço público a registros administrativos e a informações sobre atos de governo, observadas, no entanto, as restrições estabelecidas constitucionalmente quanto ao direito à intimidade e à segurança da sociedade e do Estado. COMENTÁRIOS. Certo. Pelo princípio da publicidade, a atuação administrativa não pode ser secreta. Ao contrário, deve ser transparente para que, assim, o titular do poder que é o povo possa verificar se, realmente, a conduta do administrador estava pautada no interesse público. A regra, portanto, é que todo ato administrativo deve ser publicado, exceto quando, nos termos do art. 5º, XXXIII, da Constituição Federal, o sigilo seja imprescindível à segurança da sociedade e do Estado. 18. (Cespe Procurador do Ministério Público junto ao TCDF/2013) De acordo com o critério legalista, o direito administrativo compreende o conjunto de leis administrativas vigentes no país, ao passo que, consoante o critério das relações jurídicas, abrange o conjunto de normas jurídicas que regulam as relações entre a administração pública e os administrados. COMENTÁRIOS. Nota do autor: Para Maria Sylvia Zanella Di Pietro, o Direito Administrativo é o ramo do direito público que tem por objeto os órgãos, agentes e pessoas jurídicas administrativas que integram a Administração Pública, a atividade jurídica não contenciosa que exerce os bens de que se utiliza para a consecução de seus fins, de natureza pública 7. Certo. Com base no critério da Administração Pública, Hely Lopes Meirelles define o direito administrativo como o conjunto harmônico de princípios jurídicos que regem os órgãos, os agentes e as atividades públicas tendentes a realizar concreta, direta e imediatamente os fins desejados pelo Estado (Cespe Procurador do Ministério Público junto ao TCDF/2013) Por força do princípio da legalidade, a administração pública não está autorizada a reconhecer direitos contra si demandados quando estiverem ausentes seus pressupostos. COMENTÁRIOS. Certo. O enunciado está intimamente relacionado com a atividade discricionária da Administração Pública; neste sentido, ausentes determinados pressupostos, a Administração Pública não está autorizada a reconhecer direitos contra si demandados. Por exemplo, não é possível a outorga de licença para dirigir se o postulante não foi aprovado em exame psicotécnico. Por ser a licença expressão da atividade vinculada da Administração Pública, não pode esta, pela aplicação do princípio da legalidade, reconhecer direitos contra si demandados se ausentes os pressupostos necessários. 20. (Cespe Procurador do Ministério Público junto ao TCDF/2013) Constitui exteriorização do princípio da autotutela a súmula do STF que enuncia que A administração pode anular seus próprios atos, quando eivados dos vícios que os tornam ilegais, porque deles não se originam direitos; ou revogá-los, por motivo de conveniência e oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciação judicial. 7 Direito administrativo. 23 ed. São Paulo: Atlas, p Direito administrativo brasileiro. 36 ed. São Paulo: Malheiros, p A_Direito Administrativo.indd 35 12/06/ :19:46

11 36 LEANDRO BORTOLETO, LUÍS FELIPE CIRINO E LIDIANE COUTINHO COMENTÁRIOS. Nota do autor: O enunciado traz, literalmente, o disposto na Súmula nº 473, do Supremo Tribunal Federal. Certo. Pelo princípio da autotutela, a Administração Pública analisa se os atos administrativos já praticados estão em conformidade com o direito ou se continuam convenientes e oportunos e, caso verificada a incompatibilidade, anulará o ato, quando possuir vício de legalidade, ou o revogará, quando se tornar inconveniente ou inoportuno diante do interesse público. 21. (Cespe Defensor Público ES/ 2012) Como o direito administrativo disciplina, além da atividade do Poder Executivo, as atividades administrativas do Poder Judiciário e do Poder Legislativo, os princípios que regem a administração pública, previstos na CF, aplicam-se aos três poderes da República. COMENTÁRIOS. Nota do autor: Legislar e fiscalizar são as funções típicas do Legislativo, administrar é função típica do Executivo e julgar é função típica do Judiciário. Entretanto, a Constituição Federal, estabelece hipóteses em que um Poder pode exercer a função atribuída a outro, sem violar o princípio da separação de poderes. Certo. A função administrativa não é exclusividade do Poder Executivo, já que, de maneira atípica, é exercida pelo Poder Legislativo e pelo Poder Judiciário. Esses poderes têm como tarefa principal a execução de suas atividades típicas, próprias; porém, não há como exercerem suas atividades principais sem que se utilizem da atividade administrativa, pois necessitam de pessoal e de bens. Assim devem, de igual modo, observância aos princípios da Administração Pública, aplicáveis, pois, aos três poderes. 2. ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA E TERCEIRO SETOR LEANDRO BORTOLETO E LUÍS FELIPE CIRINO CF, art. 37, XIX, XX e 8º CF, art. 173 e 175 Decreto-Lei nº 200/67 Decreto-Lei nº 900/69, art. 5º Lei nº 9.649/98, art. 51 Lei nº /05 Lei nº 9.637/98 Lei nº 9.790/ (Cespe Delegado de Polícia PE/2016) Considerando os princípios e fundamentos teóricos do direito administrativo, assinale a opção correta. a) As empresas públicas e as sociedades de economia mista, se constituídas como pessoa jurídica de direito privado, não integram a administração indireta. b) Desconcentração é a distribuição de competências de uma pessoa física ou jurídica para outra, ao passo que descentralização é a distribuição de competências dentro de uma mesma pessoa jurídica, em razão da sua organização hierárquica. c) Em decorrência do princípio da legalidade, é lícito que o poder público faça tudo o que não estiver expressamente proibido pela lei. d) A administração pública, em sentido estrito e subjetivo, compreende as pessoas jurídicas, os órgãos e os agentes públicos que exerçam função administrativa. e) No Brasil, por não existir o modelo da dualidade de jurisdição do sistema francês, o ingresso de ação judicial no Poder Judiciário para questionar ato do poder público é condicionado ao prévio exaurimento da instância administrativa. COMENTÁRIOS. Alternativa correta: letra d. A Administração Pública em sentido amplo engloba a atividade política e a atividade administrativa, incluindo tanto os órgãos governamentais quanto os órgãos administrativos. Já, em sentido estrito, corresponde, exclusivamente, à função administrativa exercida pelos órgãos administrativos. No sentido estrito, a Administração Pública pode ser subdividida em: a) sentido subjetivo, formal ou orgânico, pelo qual diz respeito ao conjunto de pessoas jurídicas, órgãos públicos e agentes públicos que realizam a atividade administrativa, isto é, levase em conta quem faz a atividade administrativa, quem integra a Administração Pública.; b) sentido objetivo, material ou funcional, que diz respeito à atividade destinada a satisfazer as necessidades coletivas, ou seja, a atividade administrativa, que compreende o serviço público, a polícia administrativa, o fomento e a intervenção. Nesse sentido, a relevância é dada à função, ao conteúdo da atividade e não quem a executa, ou seja, interessa o que é realizado. Alternativa a. As empresas públicas e sociedades de economia mista são, necessariamente, pessoa jurídica de direito privado e integram a Administração Pública Indireta. Alternativa b. Descentralização é a distribuição de competências de uma pessoa física ou jurídica para outra (distribuição externa de competências), ao passo que desconcentração é a distribuição de competências dentro de uma mesma pessoa jurídica, em razão da sua organização hierárquica (distribuição interna de competências). 01A_Direito Administrativo.indd 36 12/06/ :19:46

12 Direito Administrativo Leandro Bortoleto, Luís Felipe Cirino e Lidiane Coutinho DICAS (RESUMO) LEANDRO BORTOLETO 1. CONCEITO E FONTES DO DIREITO ADMI- NISTRATIVO O direito administrativo é o conjunto harmônico de princípios jurídicos que regem os órgãos, os agentes e as atividades públicas tendentes a realizar concreta, direta e imediatamente os fins desejados pelo Estado 1. A principal fonte do direito administrativo é a lei, mas deve ser concebida em sentido amplo, isto é, abrange todos os atos legislativos. Nesse sentido, além das leis ordinárias, complementares e delegadas, inclui, ainda, as medidas provisórias, os decretos legislativos, as resoluções legislativas, a Constituição Federal, as Emendas à Constituição, as Constituições estaduais, a Lei Orgânica do Distrito Federal e as Leis Orgânicas dos Municípios. São as chamadas fontes primárias. De todos os atos legislativos apontados, por óbvio, a Constituição Federal é a principal fonte, na qual há diversos dispositivos aplicados ao direito administrativo (por exemplo, art. 5º, 21, 23, 37). A jurisprudência em regra, caráter orientador, mas há casos em que tem força vinculante. Exemplos: as decisões proferidas pelo STF na ação direta de inconstitucionalidade, na ação declaratória de constitucionalidade (CF, art. 102, 2º) e a súmula vinculante. 2. REGIME JURÍDICO ADMINISTRATIVO Os princípios são normas e vinculam a Administração Pública. STF (RE ): a vedação do nepotismo não depende de lei formal para coibir a prática. Proibição que decorre diretamente dos princípios contidos no art. 37, caput, da Constituição Federal. 1 Direito administrativo brasileiro. 36. ed.são Paulo: Malheiros, p. 40. O regime jurídico administrativo é o conjunto de princípios que confere prerrogativas e impõe sujeições à Administração Pública. É a interação de dois polos opostos. Por isso, o uso das expressões bipolaridade do direito administrativo 2 ou binômio 3 do direito administrativo. Síntese dos princípios da Administração Pública 4 : PRINCÍPIOS DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA Supremacia do interesse público Indisponibilidade do interesse público Legalidade Impessoalidade Moralidade Publicidade Eficiência prerrogativa interesse público prevalece sobre privado interesse público primário sujeição interesse público é indisponível atuação de acordo com a lei e o direito esfera pública: não vigora autonomia da vontade busca da finalidade pública atos imputados à Administração: imputação proibição de promoção pessoal honestidade, boa-fé, lealdade, padrões morais e éticos transparência; publicação dos atos administrativos rendimento; atuação eficiente; organização eficiente 2 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 25. ed. São Paulo: Atlas, p Fernando Garrido Fala apud Celso Antônio Bandeira de Mello (Curso de direito administrativo. 27. ed. São Paulo: Malheiros, p. 56). 4 BORTOLETO, Leandro. Direito administrativo. Salvador: Juspodivm, p B_Direito Administrativo.indd /06/ :20:18