Art Extingue-se o processo, sem resolução de mérito: I - quando o juiz indeferir a petição inicial; II - quando ficar parado durante mais de 1

Transcrição

1 CONTESTAÇÃO

2 PRELIMINARES - requerer extinção sem resolução do mérito (ver se é ação toda ou se apenas alguns pedidos...), nos termos do art.267 do CPC. É a denominada defesa processual.

3 Art Extingue-se o processo, sem resolução de mérito: I - quando o juiz indeferir a petição inicial; II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligência das partes; III - quando, por não promover os atos e diligências que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausência de pressupostos de constituição e de desenvolvimento válido e regular do processo;

4 V - quando o juiz acolher a alegação de perempção, litispendência ou de coisa julgada; VI - quando não ocorrer qualquer das condições da ação, como a possibilidade jurídica, a legitimidade das partes e o interesse processual; VII - pela convenção de arbitragem; VIII - quando o autor desistir da ação; IX - quando a ação for considerada intransmissível por disposição legal;

5 X - quando ocorrer confusão entre autor e réu; XI - nos demais casos prescritos neste Código. (...) 3º O juiz conhecerá de ofício, em qualquer tempo e grau de jurisdição, enquanto não proferida a sentença de mérito, da matéria constante dos nºs IV, V e VI; todavia, o réu que a não alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responderá pelas custas de retardamento.

6 - no caso do Rito Sumaríssimo, por sua vez, além destas hipóteses, devem ser verificados se cumpridos pela petição inicial os requisitos do art.852-b, I e II: liquidação dos pedidos e indicação correta do nome e endereço do réu.

7 - o art.301 do CPC elenca os casos, como já dito: I - inexistência ou nulidade da citação - pode ser o caso do art. 841 da CLT, ou seja, o réu não ter recebido com pelo menos cinco dias de antecedência ele deve comparecer em audiência, sob pena de revelia e pedir adiamento ou prazo para contestação

8 Exemplo: (imagine que o réu foi notificado 2 dias antes da audiência) O réu foi notificado 2 dias antes da audiência. Assim, descumprido o previsto no artigo 841 da CLT, pois a notificação do reclamado deve ocorrer pelo menos 5 dias antes da audiência. Requer o adiamento da audiência ou prazo para apresentação de defesa, nos termos do art. 214, 2º do CPC.

9 - pode ser o caso de indicação de endereço manifestamente incorreto pelo autor, mas neste caso se o réu comparece em audiência, este comparecimento espontâneo supre o problema da nulidade da citação

10 Exemplo: (imagine que o endereço da reclamada é Rua das Amoreiras 2222 e a Vara do Trabalho enviou notificação para Rua das Amoreiras 22) O réu foi notificado na Rua das Amoreiras, 22, mas seu correto endereço é na Rua das Amoreiras Assim, descumprido o previsto no art. 214 do CPC, pois a citação válida é indispensável para a validade do processo. Requer a extinção do feito sem resolução do mérito, com base no art. 267, IV do CPC, eis que ausente pressuposto processual.

11 II - incompetência absoluta; (é o caso de incompetência em razão da matéria, ver casos do art. 114 da CF o pedido é de remessa dos autos ao juízo competente e, dependendo do caso, de extinção do feito)

12 Exemplo: (imagine que o autor da ação é profissional liberal e ajuíza ação de cobrança de honorários em face de cliente na Justiça do Trabalho) O autor profissional liberal e postula a cobrança de honorários em face do réu, seu cliente, na Justiça do Trabalho. Assim, descumprido o previsto no art. 114,I da CF e súmula 363 do STJ, pois a relação discutida nos autos não se enquadra como relação de trabalho, mas de consumo. A Justiça do Trabalho tem competência material para processar e julgar ações decorrentes da relação de trabalho.

13 Requer a remessa dos autos para a Justiça Estadual, nos termos do art. 795, 2º da CLT. Sucessivamente, requer a extinção do feito sem resolução do mérito, com base no art. 267,I e IV do CPC, eis que ausente pressuposto processual.

14 Exemplo: (imagine que o autor postula indenização pelo não recebimento do PIS) O autor postula indenização pelo não recebimento do PIS. Assim, descumprido o previsto no art. 114, IX da CF e súmula 300 do TST, pois a Justiça do Trabalho não tem competência material para condenar ao pagamento de indenização, podendo somente determinar o cadastramento do autor no PIS.

15 Requer a remessa dos autos para a Justiça competente, nos termos do art. 795, 2º da CLT. Sucessivamente, requer a extinção do pedido sem resolução do mérito, com base no art. 267, I e IV do CPC, eis que ausente pressuposto processual.

16 III - inépcia da petição inicial; (ver os casos do art. 295, único do CPC) Art Parágrafo único. Considera-se inepta a petição inicial quando: I - lhe faltar pedido ou causa de pedir; II - da narração dos fatos não decorrer logicamente a conclusão; III - o pedido for juridicamente impossível; IV - contiver pedidos incompatíveis entre si.

17 ****** a FGV cobrou esta preliminar porque havia pedido de dano moral a ser contestado, mas a questão não narrou o fato e fundamento deste dano moral, ou seja faltou a causa de pedir. Perceba, a partir deste posicionamento da banca examinadora, cuidado ao elaborar uma petição inicial, porque certamente eles irão cobrar CAUSA DE PEDIR (fato e fundamento) + PEDIDO

18 Exemplo: (imagine este caso da prova) O autor faz pedido de indenização por dano moral, mas não apresenta causa de pedir. Assim, configurada a inépcia da petição inicial, nos termos do art. 295, único, I do CPC, porque ausente causa de pedir. Requer a extinção do pedido sem resolução do mérito, com base no art. 267, I e IV do CPC, eis que ausente pressuposto processual.

19 IV - perempção; - ver casos: arts. 731 (+ 786 CLT) arquivamento porque não reduziu a termo no prazo arts. 732 (+ 844 da CLT) 2 arquivamentos seguidos por ausência do autor na audiência

20 Exemplo: (imagine que o autor ajuizou ação verbal em 17/01/2013, mas não cumpriu o prazo de lei para redução a termo, tendo sido arquivada a demanda. Em 1/4/2013 ele ajuíza novamente a ação, reduzindo-a a termo no prazo de lei) O autor ajuizou ação verbal em 17/01/2013, mas não cumpriu o prazo de 5 dias previsto no art. 786 da CLT para redução a termo, tendo sido arquivada a demanda. Em 1/4/2013 ele ajuíza novamente a ação, reduzindo-a a termo no prazo de lei. Assim, descumprido o previsto no art. 731 da CLT, pois o autor deveria ter esperado 6 meses para ajuizar novamente a ação.

21 Requer a extinção do feito sem resolução do mérito, com base no art. 267, I e V do CPC, eis que configurada a perempção.

22 V - litispendência; (já tenho uma ação e ajuízo outra igual, idêntica, ou seja, já existe uma lide pendente de julgamento)

23 VI - coisa julgada; (idêntico pedido anterior, mas já julgado) (ver exemplo da OJ 132 da SDI II do TST) OJ-SDI2-132 AÇÃO RESCISÓRIA. ACORDO HOMOLOGADO. ALCANCE. OFENSA À COISA JULGADA. Acordo celebrado - homologado judicialmente - em que o empregado dá plena e ampla quitação, sem qualquer ressalva, alcança não só o objeto da inicial, como também todas as demais parcelas referentes ao extinto contrato de trabalho, violando a coisa julgada, a propositura de nova reclamação trabalhista.

24 ***** se a questão falar que o reclamante ingressou com ação e já fez acordo anterior sem ressalvas ou ainda que deu quitação do contrato, a preliminar é de coisa julgada na contestação!

25 VII - conexão; (art. 103 do CPC, quando existe mesmo objeto ou casa de pedir demandas serão reunidas, ou seja, não se pede extinção do feito, mas reunião das ações) (ver também art. 104 do CPC, o caso de continência, ou seja, mesmas partes e causa de pedir, mas o objeto de uma ação já abarca o da outra, não se pede extinção do feito, mas reunião das ações)

26 VIII - incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização; IX - convenção de arbitragem; (não se aplica)

27 X - carência de ação; (legitimidade de parte, interesse de agir, possibilidade jurídica do pedido)

28 XI - falta de caução ou de outra prestação, que a lei exige como preliminar.

29 1º Verifica-se a litispendência ou a coisa julgada, quando se reproduz ação anteriormente ajuizada. 2º Uma ação é idêntica à outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 3º Há litispendência, quando se repete ação que está em curso; há coisa julgada, quando se repete ação que já foi decidida por sentença, de que não caiba recurso.

30 4º Com exceção do compromisso arbitral, o juiz conhecerá de ofício da matéria enumerada neste artigo.

31 - no caso do Rito Sumaríssimo, por sua vez, além destas hipóteses, devem ser verificados se cumpridos pela petição inicial os requisitos do art.852-b, I e II: liquidação dos pedidos e indicação correta do nome e endereço do réu.

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