Contestação / Reconvenção OAB 2ª. Fase

Transcrição

1 RESPOSTA DO RÉU Art A contestação e a reconvenção serão oferecidas simultaneamente, em peças autônomas; a exceção será processada em apenso aos autos principais. Oferecimento simultâneo de contestação e reconvenção em peças autônomas. Sendo requisito legal a simultaneidade, entre contestação e reconvenção, fica igualmente, nos casos do art. 191 e 188 do CPC, quadruplicado e duplicado o prazo para reconvir. Tal não se aplica para a exceção. Poderá o réu reconvir sem contestar, entretanto se optar pelas duas formas de resposta deverá ser simultânea. CONTESTAÇÃO Art Compete ao réu alegar, na contestação, toda a matéria de defesa, expondo as razões de fato e de direito, com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir. Contestação representa, em síntese, a impugnação do pedido do autor. A CONCENTRAÇÃO DA DEFESA OU EVENTUALIDADE: o Réu deverá alegar toda a sua defesa na contestação, sob pena de preclusão, ou seja, perderá a oportunidade de fazê-lo. Podendo o autor cumular pedidos na inicial, poderá o Réu cumular defesas, diretamente para todos os pedidos, ou eventualmente, quando o Demandado alega defesas cumuladas, caso a tese anterior não seja acolhida. Eduardo Couture na sua obra Fundamentos do Direito Processual Civil assim refere: Uma expressão exagerada, mas ilustrativa do princípio da eventualidade, e da necessidade de evitar a preclusão das alegações logicamente anteriores, contém-se no seguinte dístico clássico: Primeiro, não me deste dinheiro algum; segundo, já o devolvi faz um ano; terceiro, disseste que era um presente; e, finalmente, já prescreveu. Assim, ocorrerá cumulação eventual de defesa quando o Réu alega uma defesa para a hipótese da outra, anteriormente formulada, não ser colhida. Na contestação serão argüidas as defesas processuais e defesas materiais. Sendo corretamente feita na inicial, dispensa-se a qualificação das partes. O Réu deverá especificar as provas que pretende produzir, conforme parte final do art Tratando-se de prova documental, deverá juntá-la com a contestação escrita, conforme refere o art. 396 do CPC: Compete à parte instruir a petição inicial (art. 283), ou a resposta (art. 297), com os documentos destinados a provar-lhe as alegações. 1

2 Antes de discutir o mérito da demanda, deverá o autor alegar, querendo, uma das matérias do art. 301 do CPC, entretanto, todas as matérias lá referidas, com exceção da convenção de arbitragem, o juiz conhecerá de ofício. Art Compete-lhe, porém, antes de discutir o mérito, alegar: I - inexistência ou nulidade da citação; (o autor poderá aqui, conseguir apenas a reabertura do prazo para a apresentação de defesa, conforme art. 214, 2 o Comparecendo o réu apenas para argüir a nulidade e sendo esta decretada, considerar-se-á feita a citação na data em que ele ou seu advogado for intimado da decisão.) II - incompetência absoluta; (devendo ser alegada como preliminar da contestação, requerendo a invalidade dos atos decisórios e remessa ao juízo competente o juiz ao acolher a alegação declina ao juiz competente, conforme estabelece o art. 113, 2º do CPC, a competência absoluta não pode ser modificada. A incompetência relativa será argüida por meio de exceção) 1 III - inépcia da petição inicial; (petição inicial não preenche os requisitos impostos pela lei, art. 295, parágrafo único) 2 IV - perempção; (abandono da causa por três vezes, art. 268, parágrafo único) V - litispendência; (uma ação é idêntica a outra, pois possui as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido, nos termos do art. 301, 2º do CPC) Vl - coisa julgada; (aqui entendida a coisa julgada material, levando a extinção do processo sem julgamento de mérito, ocorre a repetição de ação já decidida por sentença de mérito transitada em julgado, art. 301, 3 o Há litispendência, quando se repete ação, que está em curso; há coisa julgada, quando se repete ação que já foi decidida por sentença, de que não caiba recurso ). VII - conexão; (conexão e continência, art. 103 e 104, acolhida a conexão ou continência, ocorre a reunião das causas para julgamento conjunto, a reunião se dará no juízo prevento) 3 1 Art A incompetência absoluta deve ser declarada de ofício e pode ser alegada, em qualquer tempo e grau de jurisdição, independentemente de exceção. 1 o Não sendo, porém, deduzida no prazo da contestação, ou na primeira oportunidade em que Ihe couber falar nos autos, a parte responderá integralmente pelas custas. 2 o Declarada a incompetência absoluta, somente os atos decisórios serão nulos, remetendo-se os autos ao juiz competente. Incompetência absoluta em razão da matéria e hierarquia. 2 Art Parágrafo único. Considera-se inepta a petição inicial quando: I - Ihe faltar pedido ou causa de pedir; II - da narração dos fatos não decorrer logicamente a conclusão; III - o pedido for juridicamente impossível; IV - contiver pedidos incompatíveis entre si. 2

3 Vlll - incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização; (o juiz determinará seja sanado o vício, art. 13 do CPC, tendo como conseqüência final a extinção do processo sem resolução do mérito) 4 IX - convenção de arbitragem; (na hipótese das partes terem pactuado o compromisso arbitral, acolhida leva a extinção do processo sem julgamento do mérito) X carência de ação; (legitimidade para a causa, interesse processual e pedido juridicamente possível) Xl - falta de caução ou de outra prestação, que a lei exige como preliminar. (por exemplo, falta do depósito na ação rescisória) O réu não poderá efetivar negativa geral, não sendo admitida a chamada defesa genérica. Aqui se fala, portanto, na chamada impugnação especificada, dado que, na regra, presume-se verdadeiros os fatos não impugnados. Art Cabe também ao réu manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na petição inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos não impugnados, salvo: I - se não for admissível, a seu respeito, a confissão; (por exemplo nos casos de direito indisponíveis) II - se a petição inicial não estiver acompanhada do instrumento público que a lei considerar da substância do ato; (por exemplo no caso da prova substancial como a propriedade imobiliária que se prova com a certidão do registro imobiliário) III - se estiverem em contradição com a defesa, considerada em seu conjunto. (quando o réu contesta expressamente alguns fatos mas de seu conjunto está implicitamente todos os fatos alegados na inicial). Parágrafo único. Esta regra, quanto ao ônus da impugnação especificada dos fatos, não se aplica ao advogado dativo, ao curador especial e ao órgão do Ministério Público. (permite-se, nesses casos, a negativa geral. Do mesmo benefício goza a Defensoria Pública). Na contestação a impugnação poderá ser direta quanto ao fato, quando diretamente é negada a ocorrência do fato ou ainda, admite o fato, mas afirma que este não possui o efeito jurídico pretendido. 3 Art Reputam-se conexas duas ou mais ações, quando Ihes for comum o objeto ou a causa de pedir. Art Dá-se a continência entre duas ou mais ações sempre que há identidade quanto às partes e à causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras. 4 Art. 13. Verificando a incapacidade processual ou a irregularidade da representação das partes, o juiz, suspendendo o processo, marcará prazo razoável para ser sanado o defeito. 3

4 Na contestação a impugnação também poderá ser indireta, alegando a existência de um outro fato impeditivo (alegação de absolutamente incapaz ao contratar), ou de um fato modificativo (alegação de parcelamento da dívida, por isso ela não é exigível na sua totalidade) ou de um fato extintivo (alegação que já pagou a dívida). 5 RECONVENÇÃO Art Depois da contestação, só é lícito deduzir novas alegações quando: I - relativas a direito superveniente; (fato ou situação jurídica que surgiu após a apresentação da defesa) II - competir ao juiz conhecer delas de ofício; III - por expressa autorização legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juízo. É verdadeira ação inversa do demandado contra o demandante. Art O réu pode reconvir ao autor no mesmo processo, toda vez que a reconvenção seja conexa com a ação principal ou com o fundamento da defesa. Parágrafo único. Não pode o réu, em seu próprio nome, reconvir ao autor, quando este demandar em nome de outrem. Art Oferecida a reconvenção, o autor reconvindo será intimado, na pessoa do seu procurador, para contestá-la no prazo de 15 (quinze) dias. (aqui é intimação e não citação) Art A desistência da ação, ou a existência de qualquer causa que a extinga, não obsta ao prosseguimento da reconvenção. (sendo proposta, a reconvenção adquire autonomia) Art Julgar-se-ão na mesma sentença a ação e a reconvenção. Chama-se reconvenção a ação proposta pelo réu (reconvinte) contra o autor (reconvindo) no mesmo processo por este instaurado contra aquele. Embora tratada pelo Código como modalidade de resposta do réu, a reconvenção é verdadeira ação, distinta da originária 6 Não cabe reconvenção, no processo de execução, no processo cautelar, na fase de cumprimento de sentença, na ação popular (conforme entendimento do STJ), bem como no procedimento sumário e no rito do juizado especial. 5 José Carlos Barbosa Moreira. 6 José Carlos Barbosa Moreira. 4

5 (...) se a ação originária segue rito especial, admite-se a reconvenção caso o procedimento a esta adequado seja o mesmo, ou caso se torne igual nas fases subseqüentes à postulatória v. g. quando a ação originária é daquelas que, com a contestação, passam a seguir o rito ordinário, e a este obedece também a reconvenção. 7 Sendo indeferida a reconvenção cabe agravo de instrumento. Reconvenção adota a estrutura base semelhante à petição inicial: I DOS FATOS II DO DIREITO III DO PEDIDO Contestação: I BREVE HISTÓRICO II DA PRELIMINAR III DO MÉRITO IV DO PEDIDO 7 José Carlos Barbosa Moreira. 5

6 6