LEGALE ADVOCACIA TRABALHISTA E O NOVO CPC - II

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1 LEGALE ADVOCACIA TRABALHISTA E O NOVO CPC - II As Defesas Trabalhistas e o Novo CPC Professor: Rogério Martir Doutorando em Ciências Jurídicas e Sociais, Advogado militante e especializado em Direito Empresarial e Direito do Trabalho, Professor Universitário, Pós Graduação e de Cursos Preparatórios Para Carreiras Jurídicas, Sócio da Martir Advogados Associados - Consultoria Jurídica Empresarial e para o Terceiro Setor, Consultor da Revista Filantropia e Autor de Diversas Obras Jurídicas pela Editora Saraiva. 1

2 FUNDAMENTO LEGAL E FORMATO DA CONTESTAÇÃO FUNDAMENTO LEGAL E FORMATO DA CONTESTAÇÃO: A contestação ou ainda defesa, expressa de forma singela no art. 847 da CLT, agora conta com os artigos subsidiários e complementares (supletivos) 336 à 342 do NCPC.

3 FUNDAMENTO LEGAL E FORMATO DA CONTESTAÇÃO A contestação ou defesa representa a resposta do réu, meio pelo qual o mesmo se defende dentro do processo trabalhista. A defesa embora na prática seja apresentada por escrito, por força de lei tem indicação de ser apresentada verbalmente em audiência, no prazo de 20 minutos, inclusive este é o teor do único artigo da CLT que trata do tema o art. 847:

4 FUNDAMENTO LEGAL E FORMATO DA CONTESTAÇÃO Art Não havendo acordo, o reclamado terá vinte minutos para aduzir sua defesa, após a leitura da reclamação, quando esta não for dispensada por ambas as partes.

5 FUNDAMENTO LEGAL E FORMATO DA CONTESTAÇÃO A CLT é extremamente omissa quanto a real formatação da Contestação / Defesa, por isso por aplicação subsidiária e agora supletiva (art. 769 da CLT e 15 do NCPC) utiliza-se o art. 336 do NCPC, assim como outros dispositivos deste mesmo codex. Art Incumbe ao réu alegar, na contestação, toda a matéria de defesa, expondo as razões de fato e de direito com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir.

6 FUNDAMENTO LEGAL E FORMATO DA CONTESTAÇÃO Assim como no caso da Petição Inicial, não obstante existirem os requisitos legais não existe um modelo padrão para se confeccionar uma Contestação tudo dependerá do estilo do profissional do direito e impacto que pretende causar em Juízo.

7 FUNDAMENTO LEGAL E FORMATO DA CONTESTAÇÃO Para que exista um ponto de apoio na confecção da peça processual podemos dividila em 7 partes ou ainda mandamentos: 1- Endereçamento; 2- Qualificação; 3- Resumo ou Síntese da Inicial; 4-Preliminar (matéria processual); 5- Mérito (por tópicos fatos e fundamentos); 6- Pedido (Improcedência); 7- Provas.

8 DEFESA PROCESSUAL - PRELIMINAR DEFESA PROCESSUAL PRELIMINAR No NCPC a defesa processual, aquela que visa a extinção do processo sem a apreciação do mérito, trabalhando os vícios e impedimentos processuais está prevista no Art. 337, incisos e parágrafos o qual iremos estudar: Art Incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, alegar:

9 DEFESA PROCESSUAL - PRELIMINAR I - inexistência ou nulidade da citação; II - incompetência absoluta e relativa; III - incorreção do valor da causa; IV - inépcia da petição inicial; V - perempção;

10 DEFESA PROCESSUAL - PRELIMINAR VI - litispendência; VII - coisa julgada; VIII - conexão; IX - incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização; X - convenção de arbitragem;

11 DEFESA PROCESSUAL - PRELIMINAR XI - ausência de legitimidade ou de interesse processual; XII - falta de caução ou de outra prestação que a lei exige como preliminar; XIII - indevida concessão do benefício de gratuidade de justiça.

12 DEFESA PROCESSUAL - PRELIMINAR 1 o Verifica-se a litispendência ou a coisa julgada quando se reproduz ação anteriormente ajuizada. 2 o Uma ação é idêntica a outra quando possui as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 3 o Há litispendência quando se repete ação que está em curso.

13 DEFESA PROCESSUAL - PRELIMINAR 4 o Há coisa julgada quando se repete ação que já foi decidida por decisão transitada em julgado. 5 o Excetuadas a convenção de arbitragem e a incompetência relativa, o juiz conhecerá de ofício das matérias enumeradas neste artigo. 6 o A ausência de alegação da existência de convenção de arbitragem, na forma prevista neste Capítulo, implica aceitação da jurisdição estatal e renúncia ao juízo arbitral.

14 SUBSTITUIÇÃO DO RÉU QUANDO ALEGADA ILEGITIMIDADE POSSIBILIDADE DE SUBSTITUIÇÃO DO RÉU QUANDO ALEGADA ILEGITIMIDADE Matéria nova trazida pelo NCPC que deve ser estudada: Art Alegando o réu, na contestação, ser parte ilegítima ou não ser o responsável pelo prejuízo invocado, o juiz facultará ao autor, em 15 (quinze) dias, a alteração da petição inicial para substituição do réu.

15 SUBSTITUIÇÃO DO RÉU QUANDO ALEGADA ILEGITIMIDADE Parágrafo único. Realizada a substituição, o autor reembolsará as despesas e pagará os honorários ao procurador do réu excluído, que serão fixados entre três e cinco por cento do valor da causa ou, sendo este irrisório, nos termos do art. 85, 8 o.

16 INDICAÇÃO DA PARTE LEGÍTIMA INDICAÇÃO DA PARTE LEGÍTIMA Outra novidade: Art Quando alegar sua ilegitimidade, incumbe ao réu indicar o sujeito passivo da relação jurídica discutida sempre que tiver conhecimento, sob pena de arcar com as despesas processuais e de indenizar o autor pelos prejuízos decorrentes da falta de indicação.

17 INDICAÇÃO DA PARTE LEGÍTIMA 1 o O autor, ao aceitar a indicação, procederá, no prazo de 15 (quinze) dias, à alteração da petição inicial para a substituição do réu, observando-se, ainda, o parágrafo único do art o No prazo de 15 (quinze) dias, o autor pode optar por alterar a petição inicial para incluir, como litisconsorte passivo, o sujeito indicado pelo réu.

18 PRELIMINAR DE MÉRITO - PRESCRIÇÃO PRELIMINAR DE MÉRITO - PRESCRIÇÃO Tratando-se de matéria oriunda de preliminar (prejudicial) de mérito, encontramos na Justiça do Trabalho duas espécies de prescrição, a chamada bienal (perda do direito de ação) e a quinquenal (perda do direito propriamente dito); PRESCRIÇÃO BIENAL: Somente é possível propor a ação trabalhista dentro do prazo de dois anos contados da rescisão contratual;

19 PRELIMINAR DE MÉRITO - PRESCRIÇÃO PRESCRIÇÃO QUINQUENAL: somente é possível postular os direitos referentes aos últimos 5 anos contados da data da distribuição da reclamação trabalhista;

20 DEFESA DE MÉRITO DEFESA DE MÉRITO No tocante ao mérito propriamente dito cabe ao advogado na confecção da defesa sustentar: Contrariedade aos fatos (o relatado na inicial não ocorreu!!) ou ainda Contrariedade quanto a aplicação da legislação sustentada na peça prefacial.

21 DEFESA DE MÉRITO Conforme relatado anteriormente a melhor técnica é dividir os assuntos (causas / pedidos) por tópicos e desenvolver a respectiva impugnação sempre com começo meio e fim, tudo devidamente fundamentado. A seguir passamos a referenciar os necessários e importantes princípios desta esfera da defesa: Princípio da Impugnação Específica (Art. 341 NCPC); Princípio da Eventualidade (Art. 336 NCPC).

22 PRINCÍPIO DA INPUGNAÇÃO ESPECÍFICA PRINCÍPIO DA INPUGNAÇÃO ESPECÍFICA A impugnação específica de cada pedido da Petição Inicial é imprescindível em uma defesa trabalhista, inteligência e lógica processual extraída dos artigos 341 e 342 do Novo Código de Processo Civil (fonte subsidiária e supletiva), sob pena de serem considerados verdadeiros aqueles não referenciados na defesa ou ainda confessos na sustentação:

23 PRINCÍPIO DA INPUGNAÇÃO ESPECÍFICA Art Incumbe também ao réu manifestar-se precisamente sobre as alegações de fato constantes da petição inicial, presumindo-se verdadeiras as não impugnadas, salvo se: I - não for admissível, a seu respeito, a confissão; II - a petição inicial não estiver acompanhada de instrumento que a lei considerar da substância do ato; III - estiverem em contradição com a defesa, considerada em seu conjunto.

24 PRINCÍPIO DA INPUGNAÇÃO ESPECÍFICA Imprescindível também impugnar de forma clara e objetiva todos os documentos juntados com a inicial sob pena dos mesmos serem reconhecidos como verdadeiros e validos como prova do sustentado.

25 NOVAS ALEGAÇÕES APÓS A CONTESTAÇÃO NOVAS ALEGAÇÕES APÓS A CONTESTAÇÃO Art Depois da contestação, só é lícito ao réu deduzir novas alegações quando: I - relativas a direito ou a fato superveniente; II - competir ao juiz conhecer delas de ofício; III - por expressa autorização legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e grau de jurisdição.

26 PRINCÍPIO DA EVENTUALIDADE PRINCÍPIO DA EVENTUALIDADE (TESES SUBSIDIÁRIAS) O momento da defesa é um momento único e não pode ser desperdiçado, por isso uma boa contestação, não obstante a tese principal, também traz impugnações em teses subsidiárias. Muitos operadores do direito, no que tange a esfera trabalhista, não se sentem à vontade para sustentar as teses subsidiárias ou ainda não conseguem vislumbrar as mesmas às margens do objeto principal da defesa.

27 PRINCÍPIO DA EVENTUALIDADE O grande segredo é invocar o princípio da eventualidade, ou seja, não acolhido o argumento principal ainda assim o pedido não pode ser procedente. Importante deixar clara a tese subsidiária para que a mesma não enfraqueça a tese principal, para tanto, nada melhor que uma frase de efeito:

28 PRINCÍPIO DA EVENTUALIDADE Não obstante a absoluta certeza de que não estão presentes os requisitos do artigo 3.º da CLT o que leva sem qualquer sombra de dúvida a improcedência total da reclamatória, ainda assim, em atenção ao princípio da eventualidade e pelo mais puro amor ao debate, não há que se falar em horas extras, pois jamais houve qualquer serviço autônomo prestado após as 17h, ou seja, mesmo que reconhecido absurdamente o vínculo improcedente o pedido de horas extras

29 RECONVENÇÃO RECONVENÇÃO Diante da total omissão da CLT quanto ao tema, aplica-se integralmente o NCPC (art. 343) e agora a reconvenção deverá ser realizada na mesma peça contestatória. Art Na contestação, é lícito ao réu propor reconvenção para manifestar pretensão própria, conexa com a ação principal ou com o fundamento da defesa.

30 RECONVENÇÃO 1 o... (intimação) 2 o A desistência da ação ou a ocorrência de causa extintiva que impeça o exame de seu mérito não obsta ao prosseguimento do processo quanto à reconvenção. 3 o A reconvenção pode ser proposta contra o autor e terceiro.

31 RECONVENÇÃO 4 o A reconvenção pode ser proposta pelo réu em litisconsórcio com terceiro. 5 o... (substituto processual) 6 o O réu pode propor reconvenção independentemente de oferecer contestação.