CONTAJURIS ASSESSORIA EMPRESARIAL S/S LTDA Chapecó Santa Catarina Assunto: Explicações Básicas sobre contratos de Joint Venture

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1 CONTAJURIS ASSESSORIA EMPRESARIAL S/S LTDA Chapecó Santa Catarina Assunto: Explicações Básicas sobre contratos de Joint Venture 1. Conceito de Joint Venture Joint = junção, união, ligação Venture = aventura, risco, perigo, especulação (comercial), acaso, chance; Joint Venture = Tem sido traduzido para o Português como Empreendimentos Comum. Isto nada obstante, tem sido preferido a manutenção desta expressão, da língua inglesa, por estar consagrada na pratica dos negócios, no mundo inteiro. A expressão Joint Venture significa aventura conjunta ou aventura (risco). Mas não havendo uma definição de caráter universal e uma nomenclatura societária legal, podese definir como participação de interesses de uma empresa com um grupo econômico, pessoas físicas ou jurídicas, ou com Estados, visando crescimento econômico através de estratégias de expansão e/ou diversificação, com objetivos explícitos de lucros ou benefícios, e através do estabelecimento ou não de prazos de vigência, onde cada contratante age como dono e como agente dos demais, de modo que a promessa de um equivale á promessa de todos. A ação de um compromete os demais por igual; por essa razão, tanto os lucros como os prejuízos são assumidos, proporcionalmente, de acordo com as clausulas contratuais, sendo que um dos fatores fundamentais é uma relação mútua confiança e boa-fé, onde cada empresa conserva sua independência. Basicamente, poder-se ia então dizer que uma joint ventura é a fusão entre sócios com recursos produtivos, tecnológicos, know-how, mercadológico e financeiros, consolidados em uma pessoa jurídica, e onde, normalmente é mantida a integridade de gestão, societária e tecnológica, o que não acontece quando uma empresa é adquirida 100% por um grupo econômico ou holding. 2. Elementos essenciais de uma joint venture Em resumo pode-se dizer que os elementos essenciais de uma joint venture são: Uma contribuição pelas partes, em dinheiro, bens, esforços, conhecimentos técnicos, ou outro valor econômico, para uma ação conjunta; 1

2 Um interesse patrimonial conjunto no objeto do empreendimento; Um direito ao controle mútuo ou a gestão da empresa; Expectativa de lucro; O direito de participar nos lucros; Usualmente a limitação do objetivo a um simples empreendimento ou empresa eventual. Poderíamos acrescentar outras características, que não são de natureza jurídica, que são: São geralmente associações entre sociedade empresarias, e não entre pessoas físicas; Geralmente, os sócios obrigam-se a uma colaboração para o empreendimento comum, que ultrapassa a simples contribuição em dinheiro para o capital; São sempre de natureza contratual, embora comumente se revistas de uma forma jurídica corporativa (como a sociedade anônima); A relação intuito personae ou seja, em razão da qualidade e circunstancia do estipulante, o que não é exigível na sociedade anônima, que é uma associação de capitais. 3. A joint venture no cenário internacional A moderna joint venture, como sua predecessora, é também campo livre para a autonomia da vontade e, portanto, para o exercício da imaginação criadora dos homens de negócios. Por esse motivo mesmo, é dotada de uma notável força de penetração no mercado internacional, adaptando-se as peculiaridades da legislação e das praticas comerciais de cada pais. Na verdade, as joint venture estão a todo momento se apresentando no cenário internacional como um instrumento valioso para combinar empresas; são grupos empresariais de paises em desenvolvimento que somam sua experiência local ao knowhow técnico de empresas estrangeiras; são grandes empresas multinacionais que procuram reunir capacidades tecnológicas em projetos de alta tecnologia, como no caso da associação entre grupos franceses e ingleses para produzir o Concorde, ou entre a Phillips e a Sony para desenvolver o toca-disco a raio laser, ou entre empresas de diversos paises europeus, para conjugar sus tecnologias nucleares; são duas ou mais empresas que, em vez de competir em um mercado, preferem conjugar seus esforços através de uma subsidiaria comum; são empresas medias ou mesmo grandes, que não se aventurariam isoladamente em um novo negocio, porque não dispõem, cada uma, de todos os recursos ou da capacidade gerencial para tanto, mas que, em conjunto, se completam e podem lançar o novo empreendimento. 4. A importância das joint venture para a América Latina e grandes soluções para micro, pequenas e medias empresas. A dificuldade para as pequenas e medias empresas deixar um mercado tipicamente domestico para penetrar no mercado internacional, devido às incertezas e os altos custos dessa iniciativa. Com base nesta evidencia, propõe-se a formação de joint ventures como alternativa para a agregação de know how técnico, gerencial, financeiro e de mercado. 2

3 Esta seria a solução para as micros, pequenas e medias empresas que representam 85% das companhias brasileiras, para viabilizar suas atividades na área do comercio exterior. São modalidade contratual efetiva e importante de cooperação para os paises da América Latina, na medida em que associam capitais e técnicas dos paises industrializados á experiência e matérias-primas que as empresas dos paises em vias de desenvolvimento podem fornecer, segundo usos e costumes locais, na produção, distribuição e nas relações dos trabalhadores com as autoridades. 5. Juridicidade das Joint Venture A joint venture não é uma categoria jurídica e muito menos pode ser considerada como um novo tipo societário, a alinhar-se entre os modelos previstos nas leis comerciais (como sociedade anônima, a sociedade por quotas, a sociedade em nome coletivo, etc..). Como vimos, o termo joint venture designa um negocio, hoje comumente praticado que se resume na associação entre duas ou mais sociedades empresarias para realizarem, em comum, um novo empreendimento. Este fato do mundo dos negócios, evidentemente, tem seus reflexos no mundo do Direito, no qual aparecem, no primeiro lugar, os contratos mediante os quais as sociedades os quais as sociedades associadas se vinculam e, um segundo lugar, a forma societária de que se reveste a joint venture, para ganhar foros de personalidade jurídica. Assim, dentre a variedade de formas, características e aspectos das joint ventures, tornou-se possível e útil fazer apenas uma classificação dicotômica, distiguindo-se as Companhias Joint Ventures (Joint Ventures Corporations) e as Joint Ventures Contratuais (Contractual Joint Ventures). 6. Tipos de Joint Venture Corporations Joint Venture são duas ou mais empresas, que para consecução dos seus objetivos, estabelecem uma terceira, com aportes diferentes das duas originais, com personalidade jurídica própria de acordo com a lei do país. Contractual Joint Venture os sócios tem interesse de apenas combinar recursos ou esforços das respectivas empresas, sem criar uma nova organização empresarial. Não há interesse em formar um patrimônio separado, sendo certo que os negócios em comum poderão ser comodamente contratados em nome próprio, diretamente pelos sócios. As atividades da joint venture são levadas a efeito mediante a utilização da organização e dos ativos já existentes nas empresas associadas, sendo certo que, muita vezes, o próprio caráter temporários dos negócios desaconselha a criação de uma nova empresa. Nesse caso, portanto, não há a constituição de uma sociedade nova, nem surge mais uma personalidade jurídica. Mediante um puro e simples contrato, as partes estabelecem os termos e condições de suas atividade conjunta. 7. Outros aspectos jurídicos A celebração de um contrato de joint venture, em nível internacional, pressupõe, antes de mais nada a existência de, pelo menos, dois parceiros: um nacional e outro estrangeiro. Os parceiros podem ser pessoas físicas ou jurídicas, com personalidade de 3

4 direito publico ou privado. No Brasil, o Estado, através de entidades da administração indireta, ou pelas fundações por ele instituídas ou mantidas, pode, em principio, celebrar contratos com parceiros no exterior, os quais podem ser, igualmente pessoas físicas ou jurídicas, tanto de direito privado como publico desde que com personalidade jurídica definida. Por não ser em si uma forma legal na legislação societária, o processo de fusão dever ser constituído dentro da legislação societária vigente no Brasil ou no exterior. Na terminologia do direito privado brasileiro, o parceiro nacional para uma joint venture pode ser, portanto no âmbito do setor privado, uma firma individual, uma sociedade comercial, civil ou cooperativa, enquanto que no âmbito do setor publico, poderá ser uma autarquia, uma empresa publica, uma sociedade de economia mista ou uma estadual, do Distrito Federal ou municipal, segundo o esquema de convivência federativa e com respaldo na Constituição e nas Leis. As hipóteses de joint venture conhecidas e celebradas no Brasil, tem apoio na Teoria Geral dos Contratos, inerentes aos paises em que se situam as partes. Como já visto antes, a Joint Venture Contratual é uma espécie de consorcio que se aproxima da fusão mas que desta se diferencia por não apresentar estabilidade e permanência e por ter, em geral, objetivos específicos limitados. Considerando-se como um tipo de sociedade comercial criada exclusivamente para a realização de uma operação determinada, em nosso país, a lei desconhece qualquer tipo de contrato associativo ou de sociedade especial de natureza estritamente temporária sendo inaplicável a espécie a sociedade particular do direito civil. Resta, pois aos interessados, o contrato de consorcio não personalizado, ou a constituição de uma sociedade comercial comum. 8. Causas e vantagens da criação de uma Joint Venture Sendo o propósito precípuo da criação de joint venture a associação de recursos complementares de empresas já existentes, os motivos do empresariado local, na obtenção de tecnologia, acesso a capitais, obtenção de konw-how moderno, novas técnicas de gestão de negócios e aos próprios mercados internacionais, correspondem às do investidor estrangeiro. Desta forma, a joint venture surge como elo que justifica e viabiliza a interdependência, a internacionalização e a integração das economias internacionais, onde aparecem como vantagens de uma joint venture, do ponto de vista do investidor estrangeiro: o conhecimento geral local; a existência de pessoal administrativo superior ou especializado na área de marketing; melhor acesso aos mercados em confronto com as subsidiárias; contribuições de capital; acesso mais fácil e direto às matérias-primas; capacidade de pesquisa e desenvolvimento. 4

5 Para as nações hospedeiras tem-se as seguintes vantagens: contribuição em capital ou bens de produção; diminuição, por via de substituição das importações; aumento das exportações, através dos recursos do investidor estrangeiro; transferência de tecnologia e know-how ; acesso a fontes produtoras de novas técnicas ou de pesquisa e desenvolvimento; finalidades sócio-políticas, como desenvolvimento regional; criação de infra-estrutura, tal como rodovias, portos, escolas, etc. Desta forma, as operações de joint venture podem não somente substituir produtos em maturidade mercadológica, mas podem servir para política de extensão de linhas de produtos correlatos e eliminar um concorrente que está pondo em risco a liderança mercadológica de uma empresa ou grupo econômico. Como vimos as duas partes tem vantagens bastante evidentes. A parte estrangeira entra com o que falta, o dinheiro, com as maquinas e tecnologia. E o país em desenvolvimento entra com a área física, empregados, matéria-prima, mercado novo. Com o tempo, há, no contrato, uma previsão de transferência de tecnologia. Para o sócio estrangeiro, ele tem um melhor relacionamento com o governo e empresários locais. Há vantagens fiscais, mais acesso a linhas de financiamento através do sócio nacional. Existe menor dispêndio de capital, melhoria da imagem local. Para o sócio nacional, alem da tecnologia, ele substitui importações por produção nacional e passa a exporta-la. O contrato tem que ser bem elaborado, mantendo-se o equilíbrio. 9. Processo de criação de uma Joint Venture Alinha-se, a seguir, de forma resumida, o rito de criação de uma Joint Venture. O contrato tem o início com um Acordo Base elaborado de acordo com a lei do país onde será executado o contrato, assim como com os obstáculos também impostos pela legislação do país de origem do investidor. O Acordo Base sintetiza as intenções recíprocas, estabelecendo as linhas gerais de criação da Joint Venture. O referido acordo dispõe a forma de sustentação da Joint Venture, poderes e sua divisão, atuação, contribuição dos participantes, normas que regulem a relação entre as partes e com terceiros, aspectos gerais e jurídicos, quanto ao pessoal envolvido, gerências, transferência de tecnologia, repatriação dos lucros, reaplicação no país hospedeiro, etc. (cláusulas de não competição). O Acordo Base deve conter: a) Objetivos; b) Políticas e estratégias operacionais; c) Citação no acordo geral, indicando o Fórum Judicial; d) Uma analise (tipo Pert) que destaque os limites do prazo para a implantação da empresa, instalação dos equipamentos, prédios e suas localização. e) Administração; f) Capital; 5

6 g) Sócios - compatibilidade entre eles; Interesse autêntico sem vantagens entre eles; Respeito e confiança mútuas; Margens de tolerância; h) Obrigações recíprocas restrições financeiras das partes; A margem de aquisição de ativos; Contratos satélites; Forma e prazo para a administração; Seleção de pessoal; Incorporação de novas partes na seleção contratual; Uma previsão de vendas; A necessidade de capital de risco e giro; Analise de retorno do investimento; Analise de retorno sobre o patrimônio liquido f) Distribuição de lucros. Os critérios para a distribuição ou investimento dos lucros; Ao termino do contrato, esse será o documento base legal que confirmará os itens do protocolo de Intenções, assinado e negociado antecipadamente, que o transformará em contrato de fato e de direito. Recomenda-se também estabelecer os valores dos ativos tangíveis e intangíveis dos dois parceiros para formar um critério de distribuição do controle acionário da futura associação. Desta forma serão identificados e valorizados os diferentes aportes de capital em forma tangível e/ou intangível. Os aspectos intangíveis, ou seja, a tecnologia, marcas e patentes, processos, devem ser criteriosamente analisados e respectivamente valorizados para formar normas justas e economicamente viáveis na incorporação dos ativos ao patrimônio da futura associação. Também é recomendável que constem das negociações as vantagens de cada parceiro na Joint Venture, a fim de dar segurança na transação entre as partes. 10. O Registro do Capital Externo. Esta prevista na legislação atual, vigente desde de 1962, o registro do capital com origem no exterior e a remessa dos lucros e dividendos que venham a ser auferidos no empreendimento. O repatriamento do capital investido é 100% garantido pela legislação, através do registro que deve ser feito no Banco Central do Brasil. Para se realizar o registro do capital de parte do investidor estrangeiro em uma sociedade localizada no Brasil, só poderá ser implementado depois de efetuada a remessa do capital através de qualquer banco autorizado a operar em cambio no pais. Após esse procedimento será emitido um certificado, que dará as condições legais que permitirão, no futuro, a realização das operações bancarias de envio de lucros e dividendos para o Exterior. Abaixo demonstraremos alguns artigos da Lei de 03 de Setembro de 1962, aonde regulamenta a Remessa de Lucros Capital Estrangeiro Remessa de Valores para o Exterior; Art. 1º - Consideram-se capitais estrangeiros, os bens, maquinas e equipamentos, entrados no Brasil sem dispêndio inicial de 6

7 divisas, destinados à produção de bens ou serviços, bem como os recursos financeiros ou monetários introduzidos no país, para aplicação em atividades econômicas desde que, em ambas as hipóteses pertençam à pessoa física ou jurídica residentes, domiciliadas ou com sede no exterior. Art. 2º - Ao capital estrangeiro que se investir no País, será dispensado tratamento jurídico idêntico ao concedido ao capital nacional em igualdade de condições, sendo vedadas quaisquer discriminações não previstas na presente Lei. Do registro dos capitais, remessas e reivestimentos Art. 3º - Fica instituído, na Superintendência da Moeda e do Credito, um serviço especial de registro de capitais estrangeiros, qualquer que seja sua forma de ingresso no País, bem como de operações financeiras com o exterior, no qual serão registrados: a) Os capitais estrangeiros que ingressarem no País sob a forma de investimento direto ou de empréstimo, quer em moeda, quer em bens; b) As remessas feitas para o exterior com o retorno de capitais ou como rendimentos desses capitais, lucros, dividendos, juros, amortizações, bem como as de royalties, de pagamento de assistência técnica, ou por qualquer outro titulo que implique transferência de rendimento para fora do País; c) Os reinvestimentos de lucros dos capitais estrangeiros; d) As alterações do valor monetário do capital das empresas procedidas de acordo com a legislação em vigor. Art. 4º - O registro de capitais estrangeiros será efetuado na moeda do país de onde forem originários e o dos reinvestimentos de lucros em moeda nacional. Parágrafo único: Se o capital for representado por bens, o registro será feito pelo seu preço no pais de origem ou, na falta de comprovantes satisfatórios, segundo os valores apurados na contabilidade da empresa receptora do capital, ou ainda pelo critério de avaliação que for determinada em regulamento. Art. 7º - Condideram-se reinvestimentos, para os efeitos desta lei, os rendimentos auferidos por empresas estabelecidas no país e atribuídos a residentes e domiciliados no exterior, e que forem reaplicados nas mesmas empresas de que procedem ou em outro setor da economia nacional. 7

8 11. Da tributação e remessas para exterior a titulo de distribuição de lucros e dividendos A tributação ou isenção dos lucros ou dividendos distribuídos em 2003 para as pessoas físicas ou jurídicas domiciliadas no exterior é regulada por duas leis. A distribuição de lucros ou dividendos com base nos resultados apurados ate 31/12/1995, tem incidência do imposto de renda na fonte de 15% na forma do art. 77 da Lei nº 8.383/91. A distribuição de lucros ou dividendos com base nos resultados apurados a partir de 01/01/1996 está isenta de tributação na forma do art. 10 da Lei nº 9249/95. Nota-se que, no caso de beneficiários residente no exterior, a alíquota de 15% é aplicável aos lucros ou dividendos distribuídos hoje com base nos resultados apurados até 31/12/1995, sem indagar o ano da apuração do resultado. Com isso tanto os resultados apurados antes da lei nº 8.383/91 como os apurados posteriormente são tributados pela mesma alíquota de 15%. Somente os beneficiários residentes no Japão sofrem a tributação de 12,5% na distribuição de lucros ou dividendos com base nos resultados apurados ate 31/12/1995. Os acordos assinados com os demais paises fixam a alíquota de 15%. Para evitar a dupla tributação pelo imposto de renda, o Brasil firmou convenção para evitar este procedimentos. No caso da Alemanha, esta regulamentado através do Decreto nº de 06/01/1976; Portaria nº 43 de 04/02/1796 e Portaria nº 313 de 26/05/1978. Desta forma, achamos ter contribuído com uma explicação básica sobre esta nova modalidade de negocio. Cristian Maicol Marchiori Consultor de Negocio cristian@contajuris.com.br 8

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