Direito Público por excelência Normas fundamentais estruturantes do Estado

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1 REDE JURIS DIREITO CONSTITUCIONAL PROFESSOR BRUNO PONTES DIREITO CONSTITUCIONAL E CONSTITUCIONALISMO DIREITO CONSTITUCIONAL CONCEITO E OBJETO Direito Público por excelência Normas fundamentais estruturantes do Estado CONCEITO CONSTITUCIONALISMO Constitucionalismo é a teoria (ou ideologia) que ergue o princípio do governo limitado indispensável à garantia dos direitos em dimensão estruturante da organização político-social de uma comunidade (Canotilho) PRINCIPAIS CARACTERÍSTICAS Impulsionado pelo ILUMINISMO e pelo LIBERALISMO Contra o ESTADO ABSOLUTISTA OBJETIVO DE: Criar norma jurídica superior (regula a atuação estatal) Diminuir a intervenção estatal na liberdade individual (protege os direitos do cidadão) Garantir um exercício limitado e razoável do poder (afasta arbitrariedades e dá segurança jurídica) * Qual a origem formal do constitucionalismo moderno? Revoluções Americana e Francesa (CF/EUA/1787; CF/FRA/1791)

2 NEOCONSTITUCIONALISMO (constitucionalismo contemporâneo) Movimento decorrente da 2ª Guerra Mundial Origem nas Constituições Europeias pós-2ª Guerra Mundial Itália, 1947; Alemanha, 1949; Portugal, 1976; Espanha, Brasil, 1988 O neoconstitucionalismo prega: Reconhecimento da força normativa da Constituição (Konrad Hesse) Expansão da jurisdição constitucional Totalitarismo constitucional. Constituição invasora Necessidade de nova visão da interpretação constitucional Mais princípios na Constituição: Modelo Axiológico de Constituição Pós-positivismo: superação dos métodos tradicionais de interpretação e intermediação entre o CASUÍSMO e o SILOGISMO Força do Método Tópico e da ponderação Mais princípios que regras; mais ponderação que subsunção; mais Constituição que lei; mais juiz que legislador (Pietro Sanchis) As consequências do neoconstitucionalismo: Constitucionalização dos direitos Irradiação da Constituição para todos os Poderes Valorização do Judiciário, pois acomoda as relações de poder mediante ponderação Aplicabilidade direta da Constituição a diversas situações Aproximação do Direito com a Moral Ativismo judicial Os perigos do neoconstitucionalismo Banalização da Constituição Promessas vãs e descrédito social Falta de flexibilização Marcos do neoconstitucionalismo: Histórico (segunda guerra); Filosófico (pós-positivismo); Teórico (força normativa da constituição). Constitucionalismos : - Global/Transnacional/Plural/Supranacional (fenômeno constitucional mundial) - Social (incorporação de direitos sociais) - Liberal (origem: liberalismo) - Comunitário/Societário (respeito à vontade social) - Transconstitucionalismo (influência internacional na construção das constituições nacionais) - Whig/Termidoriano (transformação constitucional gradual, sem derramamento de sangue, mas radical)

3 CONSTITUIÇÃO CONCEITO Norma superior da nação ; Lei fundamental do Estado ; Conjunto de normas estruturantes do Estado, tendo por objeto nuclear os direitos e garantias individuais e a separação dos Poderes * Há conceito inequívoco de Constituição? SENTIDOS DE CONSTITUIÇÃO: SENTIDO SOCIOLÓGICO Ferdinand Lassalle FATORES REAIS DE PODER Constituição Real (fatores reais de poder) e Constituição Escrita/Jurídica (folha de papel). SENTIDO POLÍTICO Carl Schimtt DECISÃO POLÍTICA FUNDAMENTAL Leis constitucionais (formalmente constitucional) e Constituição propriamente dita (normas materialmente constitucionais). SENTIDO JURÍDICO Hans Kelsen NORMA PURA (mundo do dever-ser ) Sem considerações filosóficas, políticas ou sociológicas - neutralidade. Sentido lógico-jurídico ( lógica hipotética ) e Sentido jurídicopositivo (norma pura). SENTIDO CULTURALISTA CONSTITUIÇÃO TOTAL/ESTRUTURANTE Expressão cultural total da sociedade, em determinado momento histórico Atualmente, a doutrina se inclina para conceituar Constituição como aquilo que é constitucionalmente adequado para determinada sociedade.

4 ESTRUTURA DA CONSTITUIÇÃO DE 1988 PREÂMBULO: PARTE CENTRAL: Norma não central; Sem força normativa; Não serve de base para controle de constitucionalidade. Normas centrais; Com força normativa; Serve de base para controle de constitucionalidade ATO DAS DISPOSIÇÕES CONSTITUCIONAIS TRANSITÓRIAS: Normas não centrais; Com força normativa; Servem de base para controle de constitucionalidade; Normas de eficácia exaurida ELEMENTOS DA CONSTITUIÇÃO ( CARÁTER POLIFACÉTICO ) ORGÂNICOS: Organizam o Estado Da Organização do Estado ; Da Organização dos Poderes e do Sistema de Governo Das Forças Armadas Da Segurança Pública Da Tributação e do Orçamento LIMITATIVOS: Limitam o poder estatal Direitos e Garantias Fundamentais SÓCIOI-DEOLÓGICOS: Dá equilíbrio entre o Estado Individual e o Social Ordem Econômica e Financeira Direitos Sociais Da Ordem Social ESTABILIZAÇÃO CONSTITUCIONAL: Instrumentos da paz social e da normalidade institucional Intervenção Federal Estado de Defesa Estado de Sítio Processo de Emenda à Constituição Jurisdição constitucional Controle de constitucionalidade FORMAIS DE APLICABILIDADE: aplicação e interpretação Preâmbulo Disposições Transitórias SUPREMACIA, RIGIDEZ E FORÇA NORMATIVA:

5 SUPREMACIA FORMAL OU MATERIAL O que diferencia uma norma da outra? PROCESSO DE ELABORAÇÃO/RIGIDEZ Do ponto de vista jurídico, há supremacia formal ou material? FORMAL IDENTIFICAÇÃO DAS NORMAS FORMALMENTE E MATERIALMENTE CONSTITUCIONAIS Formalmente: Exemplo: Art. 242, 2º: O Colégio Pedro II, localizado na cidade do Rio de Janeiro, será mantido na órbita federal ; Art. 217, 2º: A justiça desportiva terá o prazo máximo de sessenta dias, contados da instauração do processo, para proferir decisão final Art. 230, 2º: Aos maiores de sessenta e cinco anos é garantida a gratuidade dos transportes coletivos urbanos Materialmente: Organização e estruturação do Estado Separação dos Poderes (art. 2º; art. 60, 4º, III; Título VI: arts. 44/126) Forma de Estado e de Governo (arts. 1º e 18) Sistema de Governo (arts. 76 e ss) Modo de aquisição e exercício do poder (art. 14; art. 37, I, II, V, etc.) Direitos e garantias individuais e sociais (arts. 5º, 6º, 7º e Título VIII) Normas sobre rigidez da Constituição (art. 60 e ) Supremacia decorre da rigidez ou a rigidez decorre da supremacia? CLASSIFICAÇÃO DAS CONSTITUIÇÕES QUANTO À ORIGEM Promulgada/Dogmática/Votada/Popular (participação popular: 1891, 1934, 1946 e 1988) Outorgada/Imposta (sem participação popular: 1824, 1937, 1967 e 1969). Cesarista (aprovação popular: Brasil: 1937) Pactuada/Dualista (Rei/Parlamento. Monarquia limitada) QUANTO À FORMA Escrita (Orgânica/Instrumental) (normas constitucionais escritas). Primeiras Constituições escritas: CF/EUA/1787; CF/FRA/1789 Não-Escrita (Inorgânica/Costumeira/Consuetudinária) (predominância de normas não escritas). Inglaterra, Andorra, Finlândia, San Marino, Suécia e Vaticano.

6 QUANTO À SISTEMÁTICA Unitária (Codificada) (único Código). Não-Codificada (Variada/Legal) (leis constitucionais). Art. 5º, 3º provocará variação ou legalização constitucional? * Convenção Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficiência e seu Protocolo Facultativo (Dec. Legislativo 186, de ; Decreto Presidencial 6.949, de ) QUANTO AO CONTEÚDO Material (conteúdos estatais importantes) Material Amplo (inclusive fora da Constituição) Material Restrito (que estão na Constituição) Formal (processo de elaboração mais rígido) Formal Nuclear (processo rígido original) Formal Complementar (processo rígido reformador) QUANTO AO MODO DE ELABORAÇÃO Dogmática (Momentânea) (reunião de valores momentâneos). Histórica (Gradual) (formação durante a história). Toda Constituição dogmática é escrita? QUANTO À ESTABILIDADE Imutável (não se modificada) Rígida (mudança por processo mais rígido) Semirrígida (Semiflexível) (mudança parcialmente rígida) * CF/1824, art. 178: É só Constitucional o que diz respeito aos limites, e atribuições respectivas dos Poderes Políticos, e aos Direitos Políticos, e individuais dos Cidadãos. Tudo o que não é Constitucional, pode ser alterado sem as formalidades referidas, pelas Legislaturas ordinárias. Fixa (mudança apenas pelo mesmo Poder que a criou) Flexível (Plástica) (mudança por processo igual às demais normas) Super-rígida (parte imodificável cláusulas pétreas) É possível existir controle de constitucionalidade nas constituições flexíveis? QUANTO À EXTENSÃO Concisa (Breve/Sumária/Sucinta/Básica/Clássica) (resumo dos valores principais) Analítica (Prolixa/Regulamentar) (vários dispositivos minuciosos). A tendência atual é de constituições concisas ou analíticas? QUANTO À ESTRUTURA Garantia (Quadro/Negativa) (garantir do cidadão mediante abstenção estatal) Dirigente (garantia da sociedade mediante ação estatal)

7 CLASSIFICAÇÃO ONTOLÓGICA (CORRESPONDÊNCIA COM A REALIDADE KAL LOEWENSTEIN) Normativa (expressa a realidade social e as forças políticas do país). Cai bem. Nominalista (Nominal) (tenta expressar, mas não consegue). Não cai bem Semântica (Pseudoconstitucional) (serve para perpetuar os donos do poder) QUANTO À DOGMÁTICA Ortodoxa (uma só ideologia política) Eclética (equilíbrio de duas ou mais ideologias políticas). OUTRAS CLASSIFICAÇÕES E CONCEITOS Constituição EXPANSIVA (mais assuntos que a anterior). Constituição PLÁSTICA (se adapta às novas realidades). Constituição ABERTA (sociedade dos intérpretes) Constituição SIMBÓLICA (efeito políticos) Constituição SILENCIOSA (sem procedimentos para reforma) Constituição-BALANÇO/MARXISTA (descrição do estágio político) Constituição COMPROMISSÓRIA (compromisso após jogo de interesses) Constituição SUAVE (sem demagogia e exageros) Constituição EM BRANCO (sem cláusulas pétreas) HETEROCONSTITUIÇÃO (decretada fora) CLASSIFICAÇÃO DA CONSTITUIÇÃO BRASILEIRA DE 1988 FORMAL ESCRITA CODIFICADA DOGMÁTICA PROMULGADA RÍGIDA ANALÍTICA ECLÉTICA DIRIGENTE EXPANSIVA PLÁSTICA NOMINAL