Aposentadorias Especiais e a Competência dos Municípios

Transcrição

1 Ministério da Fazenda Secretaria de Políticas Previdenciárias Departamento dos Regimes de Previdência no Serviço Público Aposentadorias Especiais e a Competência dos Municípios São Paulo/SP 27 de julho de 2016

2 Evolução Histórica A Constituição de 1946 já previa, em seu art. 191, 4º, que a lei poderia reduzir os limites exigidos para a aposentadoria compulsória e por tempo de serviço, atendendo à natureza especial do serviço. Os art. 177 e 178 da Lei nº 1.711/1952 (Estatuto dos Funcionários Públicos Civis da União) admitiam essa redução, nos casos previstos em lei. Disposição semelhante era encontrada na Constituição de 1967 (art. 100, 2º) e na Emenda nº 1, de 1969 (art. 103, que remetia a disciplina das exceções às regras previstas em lei complementar de iniciativa exclusiva do Presidente da República).

3 Previsão Constitucional A redação atual, dada pela Emenda nº 47/2005, contempla três espécies de aposentadoria especial para os servidores públicos vinculados a RPPS: 4º É vedada a adoção de requisitos e critérios diferenciados para a concessão de aposentadoria aos abrangidos pelo regime de que trata este artigo, ressalvados, nos termos definidos em leis complementares, os casos de servidores: I - portadores de deficiência; II - que exerçam atividades de risco; III - cujas atividades sejam exercidas sob condições especiais que prejudiquem a saúde ou a integridade física.

4 Competência concorrente

5 Competência concorrente O Art. 24, XII da Constituição Federal inclui a previdência como competência legislativa concorrente entre a União, Estados e o Distrito Federal. O parágrafo único do art. 5º da Lei nº 9.717/1998 vedou expressamente a concessão de aposentadoria especial até que lei federal discipline a matéria: Parágrafo único. Fica vedada a concessão de aposentadoria especial, nos termos do 4º do art. 40 da Constituição Federal, até que lei complementar federal discipline a matéria. (Redação dada pela Medida Provisória nº , de 2001)

6 Competência concorrente Parecer nº 16/2013/CONJUR-MPS/CGU/AGU, de 21/01/2013 Jurisprudência do STF tem entendimento contrário do Parecer nº 16/2013 O direito à aposentadoria especial do servidor público é condicionado à regulamentação, por lei nacional, do art. 40, 4º, da CF. (MI 1.675/DF) No Agravo do RE /DF, a segunda turma reafirmou ser exclusiva a competência da União Federal para colmatar a omissão legislativa atinente às aposentadorias especiais dos servidores públicos.

7 Competência concorrente 9. Ressalte-se que a Lei nº 9.717/1998, que dispõe sobre regras gerais para a organização e o funcionamento dos regimes próprios de previdência social dos servidores públicos da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, dos militares dos Estados e do Distrito Federal e dá outras providências, estabelece, no seu art. 5º, parágrafo único, que fica vedada a concessão de aposentadoria especial, nos termos do 4º do art. 40 da Constituição Federal, até que lei complementar federal discipline a matéria. Isso impede o Governador do Estado de Mato Grosso do Sul e a Assembleia Legislativa desse Estado legislar sobre essa matéria, pois, vinculados ao princípio da legalidade (art. 37, caput, da Constituição), devem observar as normas previdenciárias aplicáveis ao servidor público. (...) (Recurso Extraordinário com Agravo nº /MS (DJe de ), Min. Cármen Lúcia, confirmada pela Segunda Turma do STF, Agr, acórdão publicado no DJe de )

8 Competência concorrente Para a concessão das aposentadorias especiais previstas no 4º do art. 40 da Constituição, é necessária a edição de lei complementar federal estabelecendo a norma geral (de caráter nacional), que garanta a aplicação do direito constitucional de forma igualitária para todos os servidores que se encontrarem na mesma condição de deficiência, de risco ou em condições especiais que prejudiquem a saúde ou a integridade física. O TJSP alterou seu entendimento em relação à possibilidade de que os municípios do Estado legislem sobre aposentadorias dos guardas civis. O entendimento atual do TJSP é de que compete apenas ao STF julgar os Mandados de Injunção em matéria de aposentadoria especial dos servidores públicos vinculados a RPPS e que são inconstitucionais as leis municipais que disponham sobre essa matéria, considerando que a competência é da União.

9 Competência concorrente Parecer nº 211/2016/CONJUR-MPG/CGU/AGU, de 26/04/2016: 1. à luz da atual jurisprudência do STF, a ausência de lei complementar federal (nacional) regulando a aposentadoria especial do servidor público (art. 40, 4º, da CF) não autoriza o exercício da competência legislativa plena pelos entes subnacionais nessa matéria; 28. A Constituição Federal, ao dispor sobre os regimes previdenciários próprios (RPPS), não conferiu aos entes federativos grande margem de conformação em relação aos principais benefícios previdenciários, quais sejam, a aposentadoria e a pensão por morte. Não haveria sentido em se uniformizar, minudentemente, os requisitos para a aposentadoria comum e possibilitar ampla diferenciação quanto aos requisitos da aposentadoria especial. Tratando-se de exceção às regras gerais de aposentadoria, a disciplina do benefício especial deve seguir o mesmo grau de uniformização destas normas, referentes ao benefício comum.

10 Disciplina Legislativa

11 Disciplina Legislativa Aposentadoria especial do servidor com deficiência: Foi aprovado no Senado o PLS nº 250/2005, que adapta a Lei Complementar nº 142/2013 (RGPS) às peculiaridades do RPPS. Tempo de contribuição e idade são reduzidos conforme grau de deficiência: leve (H- 33/58; M-28/55) (menos 2 anos); moderada (H-29/54; M-24/49) (menos 6 anos); grave (H-25/50; M-20/45) (menos 10 anos). O relator do PLP nº 454/2014 apresentou Substitutivo em abril/2015 eliminando a gradação de leve/moderada/grave substituindo por avaliação de junta médica oficial: Art. 4º A avaliação da deficiência para reconhecimento do direito à aposentadoria de que trata esta Lei Complementar será realizada pela junta médica oficial do órgão ou entidade a qual o servidor esteja vinculado.

12 Disciplina Legislativa Aposentadoria especial do servidor com deficiência: A eliminação dos graus de deficiência que estão previstos no PLP nº 454/2014 representa uma opção contrária à linha de ação internacional e mais atual da Organização Mundial de Saúde; As obrigações contidas no texto da CDPD constam do tratado internacional a respeito dos direitos humanos incorporado ao ordenamento jurídico brasileiro O modelo da CIF em relação a pessoas com deficiência que exercem atividade laboral, permite a análise de diferentes níveis de funcionalidade humana, é importante para determinar a elegibilidade para receber benefícios da previdência social, inclusive, no âmbito da Administração Pública A exclusão das previsões expressas de aplicação das regras de cálculo e reajustamento dos benefícios, vai gerar inúmeras discussões administrativas e jurisprudenciais a respeito do tema

13 Disciplina Legislativa Aposentadoria especial do servidor que exerce atividade de risco: Câmara dos Deputados (CTASP): PLP nº 330/2006, ao qual foi apensado o PLP nº 554/2010, de autoria do Poder Executivo. Problema: Extensão a inúmeras categorias, além de policiais e sistema prisional. Em 08/09/2015 foi apresentado Parecer pelo antigo relator na CTASP (Câmara) Dep. Laerte Bessa (PR-DF), pela rejeição do PLP 330/2006, dos PLPs. nºs. 554/10 e 86/15, e pela aprovação dos PLPs. nºs. 80/11, 399/14, 64/15 e 82/15, apensados, na forma do substitutivo.

14 Disciplina Legislativa Aposentadoria especial do servidor que exerce atividade de risco: Além da atividade policial (já tratada na LC 51/1985) classifica como atividade de risco I - a exercida no controle prisional, carcerário ou penitenciário, e na escolta de preso; II - a exercida em guarda municipal; III - a exercida pelos servidores do Poder Judiciário e do Ministério Público que desempenham, por previsão legal na descrição das atribuições do cargo, função de segurança; IV a exercida pelos servidores do Poder Judiciário que desempenham a função de execução das ordens judiciais.

15 Disciplina Legislativa Aposentadoria especial do servidor que exerce atividade de risco: Para os não policiais prevê: Aposentadoria sem idade mínima depois de 30/25 anos de contribuição e 20/15 de atividade de risco (H/M) Regras gerais de cálculo de reajustamento do art. 40, exceto para os que ingressaram antes da EC 41 (confirma expressamente que para os abrangidos pela LC 51, a integralidade e paridade é eterna)

16 Disciplina Legislativa Aposentadoria especial do servidor exposto a agentes nocivos: Câmara dos Deputados (CSSF): PLP nº 472/2009, ao qual foi apensado o PLP nº 555/2010, de autoria do Poder Executivo. PLS nº 68/2003 Agentes nocivos e risco - Senado Requisitos I - vinte e cinco anos de exercício de atividades sob condições especiais que lhe prejudiquem a saúde ou a integridade física; I I - dez anos de efetivo exercício no serviço público; III - cinco anos no cargo efetivo em que se dará a aposentadoria especial.

17 Disciplina Legislativa Aposentadoria especial do servidor exposto a agentes nocivos: Adoção da relação de agentes nocivos existente no âmbito do Regime Geral de Previdência Social. A efetiva e permanente exposição a agentes nocivos será comprovada, na forma definida em ato do Poder Executivo Federal, mediante documento que informe o histórico laboral do servidor, emitido pelo órgão ou entidade competente em que as atividades do servidor foram desempenhadas. Prevê contagem recíproca Não prevê regras de cálculo e reajustamento.

18 Exercício do Direito

19 Mandados de Injunção Art. 5º. LXXI - conceder-se-á mandado de injunção sempre que a falta de norma regulamentadora torne inviável o exercício dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes à nacionalidade, à soberania e à cidadania; De início, as decisões nos Mandados de Injunção se limitavam a declarar a mora do Poder Legislativo em editar a norma regulamentadora, sem efeitos práticos. A partir de 2007 (MI /08/2007) o STF mudou a sua orientação, passando a conceder aos Mandados de Injunção eficácia concreta, individual e direta, ou seja, a estabelecer qual norma a ser aplicada ao caso concreto (no caso, o art. 57 da Lei nº 8.213/1991), enquanto não editada a lei complementar específica da aposentadoria especial dos servidores públicos.

20 Súmula Vinculante nº 33 Aplicam-se ao servidor público, no que couber, as regras do regime geral da previdência social sobre aposentadoria especial de que trata o artigo 40, 4º, inciso III da Constituição Federal, até a edição de lei complementar específica. Com a aprovação da Súmula, a Administração Pública passa a ter a obrigação de analisar todos os requerimentos de aposentadoria especial por exposição a agentes nocivos, independente do servidor estar amparado por ordem concedida em Mandado de Injunção. ADO nº 32 (Procuradoria Geral da República) Aplicação do art. 57 da Lei nº 8.213/1991 e da LC 142/2013 PSV 118/DF Pretende incluir o inciso I do 4º do art. 40 na Súmula Vinculante nº 33.

21 Súmula Vinculante nº 33 Ainda que o tema da conversão tenha sido mencionado no julgamento da Súmula Vinculante nº 33, ela não poderia ter sido reconhecida, uma vez que: Não se trata de direito de natureza constitucional. Ausência do requisito de reiteradas decisões favoráveis ao seu reconhecimento. Caracterizar tempo de contribuição fictício, contrariando a vedação do art. 40, 10 da Constituição.

22 Lei nº /2016 Disciplina o processo e julgamento do Mandado de Injunção Art. 9º A decisão terá eficácia subjetiva limitada às partes e produzirá efeitos até o advento da norma regulamentadora. 1º Poderá ser conferida eficácia ultra partes ou erga omnes à decisão, quando isso for inerente ou indispensável ao exercício do direito, liberdade ou da prerrogativa objeto da impetração Art. 13. No mandado de injunção coletivo, a sentença fará coisa julgada limitadamente às pessoas integrantes da coletividade, do grupo, da classe ou da categoria substituídos pelo impetrante, sem prejuízo do disposto nos 1º e 2º do art. 9º.

23 Aposentadoria do servidor com deficiência

24 Aposentadoria do servidor com deficiência Fundamento: Impedimentos de longo prazo de natureza física, mental, intelectual ou sensorial que, em interação com diversas barreiras, dificultem a participação plena e efetiva da pessoa com deficiência na sociedade, em igualdade de condições com as demais pessoas, conforme Convenção Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficiência (aprovada pelo Decreto nº 6.949/2009). Capacidade x Funcionalidade: A visão atual sobre a deficiência não se limita à questão da capacidade laboral, alcançando um modelo conceitual mais amplo, adotado na Classificação Internacional de Funcionalidade, Incapacidade e Saúde CIF (aprovada pela 54ª Assembleia Mundial de Saúde, em 2001).

25 Aposentadoria do servidor com deficiência (Sensorial, Comunicação, Mobilidade, Cuidados Pessoais, Vida Doméstica, Educação, Trabalho e Vida Econômica, Socialização e Vida Comunitária)

26 Aposentadoria do servidor com deficiência Existem algumas decisões em Mandados de Injunção de servidores públicos com deficiência determinando a aplicação da Lei Complementar nº 142/2013, que trata dessa aposentadoria especial no RGPS. A Instrução Normativa SPPS nº 02/2014, de 13/02/2014, disciplinou o cumprimento desses Mandados de Injunção. A avaliação médica e funcional da deficiência deverá observar os critérios estabelecidos em normatização específica do RGPS, definidos pela Portaria Interministerial SDH-MPS-MF-MPOG-AGU n 1, de 27/01/2014. IF-Bra Índice de Funcionalidade Brasileiro

27 Aposentadoria do servidor com deficiência Para essa modalidade de aposentadoria admite-se a contagem recíproca do tempo especial, na condição de segurado com deficiência, entre o RGPS, os RPPS e o regime de previdência militar (soma dos tempos com deficiência entre diferentes regimes) (art. 9, II da Lei Complementar n 142/2013). A CTC deverá identificar os períodos com deficiência e seus graus, vedada a conversão do tempo especial com deficiência em tempo comum (RPS - art. 125, 1º, II e 5º, na redação do Decreto nº 8.145/2013).

28 Aposentadoria do servidor com deficiência Requisitos para concessão da aposentadoria do servidor com deficiência Deve estar amparado por Mandado de Injunção; Tempo mínimo de 10 anos de efetivo exercício no serviço público e 5 anos no cargo efetivo em que se dará a aposentadoria; Contar com o tempo de contribuição na condição de pessoa com deficiência de: 25 anos se homem, e 20 anos se mulher, para deficiência grave; 29 anos se homem, e 24 anos se mulher para deficiência moderada; 33 anos se homem e 28 anos se mulher para deficiência leve. Ou, ter 60 anos de idade se homem e 55 anos se mulher, desde que cumprido o mínimo de 15 anos na condição de pessoa com deficiência.

29 Aposentadoria do servidor com deficiência Regras de cálculo e reajustamento dos benefícios do servidor com deficiência Quando implementado o tempo previstos no art. 4º da IN, os proventos serão integrais, segue a regra geral do art. 40. No caso da aposentadoria do servidor com deficiência por idade, ou seja, quando tiver 60 anos de idade se homem e 55 anos se mulher, desde que cumprido o mínimo de 15 anos na condição de pessoa com deficiência, os proventos serão proporcionais pelo tempo mínimo do tempo de deficiência.

30 Aposentadoria do servidor em atividade de risco

31 Aposentadoria do servidor em atividade de risco Fundamento: Conceder proteção diferenciada ao servidor em cuja atividade o risco de vida é inerente, buscando resguardar sua integridade física e psíquica e o desempenho adequado de sua missão perante a sociedade. Exemplo típico: atividade policial. Aposentadoria Especial dos Policiais: Lei Complementar nº 51/1985: homem - 30 anos de contribuição e 20 anos de atividade policial, sem idade mínima. Com a alteração pela Lei Complementar nº 144/2014, passou a estabelecer condições diferenciadas para aposentadoria especial das mulheres policiais: 25 anos de contribuição e 15 anos de atividade policial. Aposentadoria compulsória: A Lei Complementar nº 152 determinou a aplicação da regra geral (75 anos).

32 Aposentadoria do servidor em atividade de risco Guardas Municipais: Não exercem atividade com exposição permanente a agentes nocivos prejudiciais à saúde e integridade física. Discussão sobre direito à aposentadoria especial por atividade de risco, principalmente a partir da Lei nº /2014 (Estatuto Geral das Guardas Municipais) (ADI 5156). Considerando que foi negada a extensão a oficiais, entendemos que se aplica a decisão do STF aos guardas municipais. Leis Municipais que garantam a concessão de aposentadoria especial para guardas municipais estão sendo declaradas inconstitucionais pelo TJSP.

33 Aposentadoria do servidor exposto a agentes nocivos

34 Aposentadoria do servidor exposto a agentes nocivos Súmula Vinculante nº 33 Para exposição do servidor, de modo permanente, não ocasional nem intermitente, a condições especiais relativas a agentes nocivos físicos, químicos ou biológicos, que prejudiquem sua saúde ou integridade física. As decisões proferidas determinavam que o direito ao benefício seja analisado com fundamento no art. 57 da Lei nº 8.213/1991. Instrução Normativa nº 01/2010 e Nota Técnica nº 02/2014

35 Aposentadoria do servidor exposto a agentes nocivos MI 3562-DF - AGRAVO REGIMENTAL - MINISTRO DIAS TOFFOLI (28/10/2013) (Transcrição do MI 1286-DF - EMBARGOS DE DECLARAÇÃO - MINISTRA CÁRMEN LÚCIA - 19/02/2010) EMBARGOS DE DECLARAÇÃO NO MANDADO DE INJUNÇÃO. CONVERSÃO EM AGRAVO REGIMENTAL. APOSENTADORIA ESPECIAL DO SERVIDOR PÚBLICO. ARTIGO 40, 4º, DA CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA. APLICAÇÃO DO ART. 57 DA LEI N /1991. COMPETÊNCIA DA AUTORIDADE ADMINISTRATIVA. 1. A autoridade administrativa responsável pelo exame do pedido de aposentadoria é competente para aferir, no caso concreto, o preenchimento de todos os requisitos para a aposentação previstos no ordenamento jurídico vigente. 2. Agravo regimental ao qual se nega provimento. De igual modo, pretensões como as de (i) concessão da aposentadoria especial, (ii) contagem e averbação de tempo de serviço ou (iii) conversão do tempo de serviço comum em especial mostram-se incompatíveis com a presente via processual, uma vez que, no mandado de injunção, cabe ao Poder Judiciário viabilizar o exercício do direito subjetivo quando verificada a mora legislativa, cabendo à autoridade administrativa a análise de mérito do direito à aposentadoria especial, após exame fático da situação do servidor. Nesse sentido, cito precedente: AGRAVO REGIMENTAL NO MANDADO DE INJUNÇÃO. 1. IMPOSSIBILIDADE DE ASSEGURAR A CONTAGEM E A AVERBAÇÃO DE TEMPO DE SERVIÇO: ART. 57 DA LEI N /1991 PARA FUTURO PEDIDO DE APOSENTADORIA ESPECIAL. 2. INEXISTÊNCIA DO PRESSUPOSTO DE INVIABILIDADE DE EXERCÍCIO DE PRERROGATIVA CONSTITUCIONAL. PRECEDENTES. AGRAVO REGIMENTAL AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO. (MI nº 3.326/DF, Relatora a Ministra Cármen Lúcia, Tribunal Pleno, DJe de 13/4/11).

36 Aposentadoria do servidor exposto a agentes nocivos Instrução Normativa nº 01/2010 Compete ao RPPS verificar a caracterização e comprovação do tempo de atividade sob condições especiais, conforme legislação em vigor na época do exercício das atribuições pelo servidor, na forma da I.N nº 1/2010, atualizada pela I.N. nº 3/2014. Aplica-se subsidiariamente a I.N. INSS/PRES nº 77/2015. A comprovação não pode se dar por meio de prova exclusivamente testemunhal nem pelo mero recebimento de adicional de insalubridade. Até 28/04/1995 admitia-se o enquadramento da atividade especial por categoria profissional. A partir de 29/04/1995 o enquadramento se dá pela comprovação da efetiva exposição aos agentes nocivos físicos, químicos ou biológicos, conforme relação constante dos diferentes Decretos em vigor a cada época.

37 Aposentadoria do servidor exposto a agentes nocivos O reconhecimento da atividade especial se dará por meio de parecer de Perito Médico, instruído com a análise dos seguintes documentos: Laudo Técnico de Condições Ambientais do Trabalho - LTCAT: Expedido por médico do trabalho ou engenheiro de segurança do trabalho, que pode ou não integrar a Administração Pública. Exigido em relação a qualquer época, para o agente físico ruído. Obrigatório a partir de 14/10/1996, para os demais agentes nocivos. Pode ser substituído por um dos laudos previstos no art. 10 da I.N. nº 1/2010. Formulários de informações sobre atividades especiais: Emitidos até 31/12/2003, conforme períodos de vigência no RGPS: SB-40, DISESBE 5235, DSS-8030, DIRBEN A partir de 01/01/2004: exclusivamente o Perfil Profissiográfico Previdenciário - PPP. O PPP pode ser emitido para comprovação de períodos anteriores.

38 Aposentadoria do servidor exposto a agentes nocivos Salvo decisão judicial expressa em contrário, não se admite: Revisão de benefício de aposentadoria em fruição. A conversão de tempo especial em comum. O cálculo e reajustamento dos benefícios de aposentadoria especial deve observar as regras permanentes do art. 40 da Constituição ( 2º, 3º, 8º, 14, 15, 16 e 17). Portanto, as aposentadorias especiais deverão ser calculadas pela média (SEM INTEGRALIDADE) e reajustadas para manutenção de seu valor real (SEM PARIDADE).

39 Aposentadoria do servidor exposto a agentes nocivos PARECER n /2015/DIVCONS/PFE-INSS/PGF/AGU 28. Pelo exposto corroborando os entendimentos do Departamento dos Regimes da Previdência no Serviço Público (fls. 01/09) e do Departamento do Regime Geral da Previdência Social, ambos do Ministério do Trabalho e Previdência Social e do entendimento da Coordenação-Geral de Reconhecimento de Direitos/DIRBEN, esta Divisão se manifesta no sentido de que o dispositivo do inciso I do art. 96 da Lei nº 8.213/91 não apresenta óbice à contagem recíproca de tempo especial interregime, sem conversão, contado de data a data. 29. Assim, não se vislumbra impedimento para que os períodos referentes à atividade exercida sob condições especiais que prejudiquem a saúde ou a integridade físcica, ou cumprido pelo segurado com deficiência sejam averbados, sem conversão, na Certidão de Tempo de Contribuição.

40 Ministério da Fazenda Secretaria de Políticas Previdenciária Departamento dos Regimes de Previdência no Serviço Público Coordenação-Geral de Normatização e Acompanhamento Legal LEONARDO DA SILVA MOTTA Coordenador-Geral de Normatização e Acompanhamento Legal sps.cgnal@previdencia.gov.br - (61)