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1 (Precursor: Emmanuel Sieyès, em O que é Terceiro Estado? ) Originário ou de 1º grau (poder de fato/político) Poder de criar uma Constituição* PODER CONSTITUINTE inicial incondicionado ilimitado autônomo Reformador Emendas à CF - EC (art. 60) Revisão - ECR já exercido em 1993 (art. 3º, ADCT) CF Titular: povo CF/88, art. 1 Derivado ou de º grau (poder de direito) Secundário condicionado Limitado subordinado Altera as instituições Estatais Decorrente Organiza os estados federados PC Difuso: Mutação Constitucional Institucionalizador Constituições Estaduais; Lei Org. do DF*(divergente) (CF, arts. 5 e 3 e ADCT, art. 11) Reforma às CE / LO*(divergente) CE/LO & É uma Força Política de fato consciente de si; TITULARIDADE * Poder Constituinte Originário Cria o Estado através da Constituição, ou seja, antecedente a Constituição; A partir da Constituição, são criados os Poderes Constituídos (visão clássica de Montesquieu): DO PODER CONSTITUINTE DO EXERCÍCIO DO PODER CONSTITUINTE a) Poder Executivo; b) Poder Legislativo; c) Poder Judiciário. POVO REPRESENTANTES DO POVO 1

2 Definições Hiato Constitucional ou Revolução (Ivo Dantas) Incompatibilidade do texto político às novas realidades-valores sociais. Lacuna Intervalo Conflito entre o conteúdo da Constituição política e a realidade social ou da sociedade. Interrupção da continuidade Sociedade ou realidade Social Relação do Hiato Constitucional Direito Legislado Constituição Política & Consequências do Hiato Constitucional Convocação da Assembleia Constituinte (criação da nova CF) Mutação Constitucional Reforma Constitucional Hiato Autoritário (ilegítima outorga constitucional, criação de um poder autoritário. Ex: AI-5) ALTERAÇÃO DA CONSTITUIÇÃO PROCESSO FORMAL REFORMA (ART. 60) REVISÃO CONSTITUCIONAL (ART. 3º, ADCT) PROCESSO INFORMAL (INTERPRETATIVO) MUTAÇÃO CONSTITUCIONAL

3 Surgimento do Poder Constituinte Originário Características do Poder Constituinte Originário Características do Poder Constituinte Originário Inicial Instaura uma nova ordem jurídica, rompendo por completo a anterior Autônomo A estruturação da nova Constituição é determinada autonomamente por quem exerce o poder constituinte originário Ilimitado juridicamente Não respeita os limites impostos pelo direito anterior Permanente Não se esgota com a edição da nova Constituição, sobrevindo a ela e fora dela como forma e expressão da liberdade humana. Poder de Fato/político Força social de natureza pré jurídica. Com essas características que se começa a manifestação da ordem jurídica. Incondicionado e soberano na tomada de decisões Não tem de submeter se a qualquer forma prefixada de manifestação. & Primeira Constituição (Assembleísta) Reestruturação (Movimento Revolucionário) CESPE - PC-RN - Delegado de Polícia 1) Assinale a opção correta em relação ao poder constituinte. a) Como o poder constituinte originário inaugura uma nova ordem jurídica, todas as normas infraconstitucionais perdem vigor com o advento da nova constituição. b) No âmbito do controle de constitucionalidade, o efeito de se considerar uma norma revogada é o mesmo que declarar sua inconstitucionalidade superveniente. 4 3

4 c) O poder constituinte de reforma não é inicial, nem incondicionado nem ilimitado, no entanto, não está subordinado ao poder constituinte originário. d) O caráter ilimitado do poder constituinte originário deve ser entendido em termos, pois haverá limitações, por exemplo, de índole religiosa e cultural. e) Ainda que haja projeto de emenda constitucional desrespeitosa de cláusula pétrea, não é cabível mandado de segurança para impedir sua tramitação. FORMAS DE TITULARIDADE do P.C.O Poder Constituinte Legítimo O Povo exerce sua vontade através da Assembleia Nacional Constituinte. CONSTITUIÇÃO PROMULGADA Poder Constituinte Usurpado O Povo é relegado a mero titular de direito, tudo é feito em seu nome, mas sem a sua participação efetiva. CONSTITUIÇÃO OUTORGADA 4 & Tipos de P. Constituinte Originário Material Formal Diz o que é assunto de matéria constitucional Precede o formal, mas estão interligados Atribui status/roupagem constitucional Confere: 1) Estabilidade; ) Garantia de permanência; 3) Supremacia Outorga Poder Constituinte Originário Formas de Expressão Constituições de 184, 1937, 1967 e EC 1/69 Constituições de 1891, 1934, 1946 e Assembleia Nacional Constituinte ou Convenção 4

5 UEG - PC-GO - Delegado de Polícia ) A partir da ideia da existência de um poder constituinte, enquanto poder destinado à criação do Estado e à alteração das normas que constituem uma sociedade política, foram elaboradas teorias que apresentam classificações desse poder. Conhece-se assim a distinção entre a) poder decorrente, enquanto autonomia das unidades da federação, e poder derivado, encarregado da elaboração das normas constitucionais originárias e reforma da Constituição Federal. b) poder de reforma e poder constituinte decorrente, subespécies do poder derivado, em que o primeiro compreende a emenda e a revisão e o segundo reporta-se à autonomia das unidades da federação. c) poder de reforma constitucional e poder derivado, em que o primeiro compreende a emenda e o segundo a elaboração de normas constitucionais originárias. & d) poder originário e poder decorrente, em que o primeiro compreende as normas constitucionais originárias e perenes e o segundo, decorrente do primeiro, compreende a reforma constitucional pela emenda e revisão da Constituição Federal. CESPE - AL-ES Procurador 3) O poder constituinte originário, por sua própria natureza, não pode decorrer da atuação de uma única pessoa ou de um grupo restrito de pessoas, sem a intervenção de um órgão de representação popular. 5

6 COMENTÁRIO Duas são as formas de expressão do poder constituinte originário: (i) outorga - que se caracteriza pela declaração unilateral do agente ou movimento revolucionário (ex. CF 184, 1937, 1967 e EC 1/69) e; (ii) assembleia nacional constituinte - que se caracteriza pela representação popular (ex. CF 1891, 1934, 1946 e 1988). Banca: CESPE Órgão: TRT - 10ª REGIÃO (DF e TO) Prova: Analista Judiciário - Execução de Mandados 4) Em determinado país, como resultado de uma revolução popular, os revolucionários assumiram o poder e declararam revogada a Constituição então em vigor. Esse mesmo grupo estabeleceu uma nova ordem constitucional consistente em norma fundamental elaborada por grupo de juristas escolhido pelo líder dos revolucionários. & Com base nessa situação hipotética, julgue os itens a seguir. A nova Constituição desse país não pode ser considerada uma legítima manifestação do poder constituinte originário, visto que sua outorga foi feita sem observância a nenhum procedimento de aprovação predeterminado. Prova: CESPE AGU - Advogado da União 5) Diferentemente do poder constituinte derivado, que tem natureza jurídica, o poder constituinte originário constitui-se como um poder, de fato, inicial, que instaura uma nova ordem jurídica, mas que, apesar de ser ilimitado juridicamente, encontra limites nos valores que informam a sociedade. Prova: CESPE -DELEGADO DE POLÍCIA CIVIL SUBSTITUTO - PCRN 6) O caráter ilimitado do poder constituinte originário deve ser entendido em termos, pois haverá limitações, por exemplo, de índole religiosa e cultural

7 Poder Constituinte Derivado ou instituído ou constituído ou secundário ou de segundo grau ou remanescente. Poder Constituinte Derivado ou instituído ou constituído ou secundário ou de segundo grau ou remanescente. REFORMADOR DECORRENTE REVISOR REFORMADOR DECORRENTE REVISOR Modifica a CF, através de um procedimento especifico, estabelecido pelo Poder Originário. Cria a Constituição dos Estados. Competência decorrente da capacidade de auto-organização estabelecida pelo Poder Originário. Processo de revisão da CF limitado pelo Poder Originário. NATUREZA JURÍDICA & Características do Poder Constituinte Derivado Reformador Condicionado Limitações a) Formais ou procedimentais (art. 60, I, II, III º, 3º e 5º) Regras instituídas pelo Poder Originário. Expressas ou explícitas Expressas no texto constitucional Implícitas - Impossibilidade de se alterar o titular do poder constituinte derivado reformador, e a proibição de se violar as limitações expressas. As limitações expressas do Poder Constituinte b) Circunstanciais (art. 60, 1º) c) Materiais (art. 60, 4º) 7

8 Exemplos de limitações implícitas Impossibilidade de se alterar o titular do Poder Constituinte Originário Poder Constituinte Difuso Impossibilidade de se alterar o titular do Poder Constituinte Derivado Reformador Poder de fato Informal Espontâneo Proibição de se violar as limitações expressas Mutação Constitucional não altera o seu texto e sim seu sentido interpretativo & Banca: FGV Órgão: TJ-RJ Prova: Titular de Serviços de Notas e de Registros 7) A doutrina constitucional descreve uma maneira de exercício do poder constituinte que se dá de forma permanente e por mecanismos informais, o que ocorre, por exemplo, com a interpretação das normas constitucionais. Essa modalidade de poder constituinte pode ser chamada de a) Poder Constituinte Originário. b) Poder Constituinte Concentrado. c) Poder Constituinte Hermenêutico. d) Poder Constituinte Difuso. e) Poder Constituinte Integrador. 4 Características do Poder Constituinte Derivado Revisor (Poder Jurídico) Prazo mínimo Limitação Condicionado Art. 3º. A revisão constitucional será realizada após cinco anos, contados da promulgação da Constituição, pelo voto da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional, em sessão unicameral. Regras instituídas pelo Poder Originário. Uma única vez. Não sendo possível uma segunda produção de efeitos. 8

9 Art. 3º do ADCT Competência Revisional CESPE - AL-ES Procurador 8) O poder constituinte derivado está sujeito a limitações temporais, circunstanciais e materiais, sendo que estas últimas, segundo a doutrina, estão exaustivamente enumeradas na CF, compondo as denominadas cláusulas pétreas. 6 Emendas de Revisão Eficácia Exaurida Aplicabilidade esgotada & Características do Poder Constituinte Derivado Decorrente Condicionado Auto-organização CAPACIDADES DA AUTONOMIA FEDERATIVA Auto-organização Autogoverno Autoadministração Regras instituídas pelo Poder Originário. CF, Art. 5 - Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituições e leis que adotarem, observados os princípios desta Constituição. Criação de normas Ter governo próprio, a ser eleito pela respectiva população Autonomia para organizar e prestar os serviços que lhe são próprios. 9

10 Princípios Constitucionais Sensíveis Limites à manifestação do Poder Constituinte Derivado Decorrente Princípios constitucionais Estabelecidos (Organizatórios) Princípios Constitucionais extensíveis P. C. Sensíveis (P. de Miranda) Se infringidos ensejam a mais grave sanção que se pode impor a um Estado- Membro da Federação: a intervenção federal. Estão elencados no art. 34, VII, alíneas a a e, da CF/88. P. C. Estabelecidos (Organizatórios) Limitam, vedam, ou proíbem ação indiscriminada do Poder Constituinte Derivado Decorrente. São balizas reguladoras da autoorganização dos Estados P. C. Extensíveis Integram a estrutura da federação brasileira. Ex: forma de investidura dos cargos eletivos (art. 77); processo legislativo (art. 59), orçamentos (art. 165 e s) etc. & Por que os municípios não se manifestam no Poder Constituinte Derivado Decorrente? Constituição Federal Constituição Estadual P. C. Originário (1º grau) P.C. Decorrente (º grau) L. O. do Município P.C. Decorrente (3º grau) 10

11 PODER CONSTITUINTE SUPRANACIONAL O titular deste Poder é o cidadão universal e não o povo. É o poder que cria uma Constituição, na qual cada Estado cede uma parcela de sua soberania para que uma Constituição comunitária seja criada. Banca: CESPE Órgão: DPE-BA Prova: Defensor Público 9) O denominado poder constituinte supranacional tem capacidade para submeter as diversas constituições nacionais ao seu poder supremo, distinguindo-se do ordenamento jurídico positivo interno assim como do direito internacional. 1 & Nova Constituição X Ordem jurídica anterior Quais são os requisitos para que uma lei seja recepcionada pela nova Constituição? 11

12 Recepção material de normas constitucionais Estar em vigor no momento da criação da nova Constituição; Se incompatível com a atual Constituição, a lei anterior será revogada, não se falando em inconstitucionalidade superveniente; Não ter sido declarada inconstitucional durante a sua vigência no ordenamento anterior; Sistema de Controle de Constitucionalidade: aplica se somente ADPF; Ter compatibilidade formal e material perante a Constituição sob cuja regência ela foi editada (no ordenamento anterior); Ter compatibilidade somente material, pouco importando a compatibilidade formal, com a nova Constituição. É possível recepção de parte da lei (artigo, parágrafo etc) É possível ter mudança de competência federativa para legislar. Ex: o que era competência da União passa a ser dos estados membros. & Revisando É possível devido a compatibilidade horizontal de norma de mesma hierarquia; Deve haver expressa manifestação da nova Constituição, caso contrário, as normas da Constituição anterior serão revogadas; CESPE - Polícia Federal - Delegado de Polícia 10) A CF contempla hipótese configuradora do denominado fenômeno da recepção material das normas constitucionais, que consiste na possiblidade de a norma de uma constituição anterior ser recepcionada pela nova constituição, com status de norma constitucional. 1 1

13 Resposta O que é princípio da contemporaneidade? Uma lei só é constitucional perante o paradigma de confronto em relação ao qual ela foi produzida. (Direito Constitucional Esquematizado, Pedro Lenza, 18ª ed, 014, Saraiva) Conclusão: Não se admite inconstitucionalidade superveniente. & DESCONSTITUCIONALIZAÇÃO GRAUS DE RETROATIVIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS (MÁXIMO, MÉDIO E MÍNIMO) 13

14 Retroatividade mínima Retroatividade média Retroatividade máxima Essa é a regra. A norma constitucional incide imediatamente sobre os efeitos futuros dos atos preexistentes. Incidência imediata, mas daqui para a frente (ex nunc) A norma constitucional incide sobre os efeitos pendentes dos atos preexistentes. Incidência imediata, inclusive quanto às prestações vencidas anteriormente, mas ainda não pagas, desde de que haja previsão expressa. A norma constitucional desconstitui (=desfaz) atos praticados no passado, antes de sua vigência. A norma se aplica aos fatos passados, de modo retroativo (ex tunc), desde de que haja previsão expressa. Exemplo de Retroatividade mínima Servidores admitidos antes da CF/88 terão as remunerações limitadas pelo teto, mas a partir de 5/10/1988. É a regra (não precisa vir expressa) Exemplo de Retroatividade média Os contratos firmados antes de 1988 teriam juros máximos de 1% a.a., mesmo quanto às prestações vencidas antes da CF e ainda não pagas. É a exceção (precisa vir prevista expressamente) Exemplo de Retroatividade máxima Os servidores que foram demitidos por motivo de perseguição política, antes de 1988, serão reintegrados, considerando-se nulo desde a época o ato de demissão. É a exceção (precisa vir prevista expressamente) & EXEMPLOS DE ATOS NORMATIVOS DE Retroatividade mínima Retroatividade média Retroatividade máxima P. C. Originário (independente de expressa previsão) Emendas à Constituição; Constituições Estaduais e demais Normas legais. Exceção: Lei Penal nova que beneficia o réu. P. C. Originário (desde que com expressa previsão) P. C. Originário (desde que com expressa previsão) Banca: CESGRANRIO Órgão: Petrobras Prova: Profissional Júnior - Direito 11) Suponha a seguinte situação: em 007, a BR Distribuidora firmou contrato com empresa privada. Posteriormente, foi promulgada emenda constitucional que afetava obrigações assumidas pela BR Distribuidora relativas ao pagamento mensal dos valores acordados no contrato. Considerando que a emenda constitucional nada dispõe sobre retroatividade, em tal caso, a emenda constitucional 14

15 a) não é dotada de retroatividade, pois tem vigência imediata, mas afeta apenas as obrigações futuras. b) é dotada de retroatividade mínima, pois tem vigência imediata, mas afeta apenas as obrigações futuras. c) é dotada de retroatividade média, pois tem vigência imediata, mas afeta apenas as obrigações futuras. d) é dotada de retroatividade máxima, pois tem vigência imediata e afeta todas as obrigações contratuais (pagas, pendentes e vincendas). e) é dotada de retroatividade máxima, mas não afeta os termos do contrato, que está protegido pelo ato jurídico perfeito. & Banca: FUNCAB Órgão: IPEM-RO Prova: Assistente Jurídico 1) Assinale a alternativa que NÃO corresponde a um direito ou garantia fundamental na Constituição Federal: a) retroatividade da lei. b) devido processo legal. c) inviolabilidade da vida privada. d) a propriedade. e) a defesa do consumidor. 1 15