E C E IT 15 E5 CI 15 MARCO ANTONIO DE BARROS. 4. a edição revista, atualizada e ampliada. COM COMENTÁRIOS, ARTIGO POR ARTIGO, À LEI9.

Transcrição

1 MARCO ANTONIO DE BARROS L E C E IT 15 ~ E5 CI 15 COM COMENTÁRIOS, ARTIGO POR ARTIGO, À LEI9.613/l a edição revista, atualizada e ampliada THOMSON REUTERS REVISTADOS TRIBUNAIS'"

2 LAVAGEM DE CAPITAIS E OBRIGAÇÕES CIVIS CORRELATAS Com comentários, artigo por artigo, à Lei 9.613/1998 MARCO ANTONIO DE BARROS 4." edição revista, atualizada e ampliada 7." edição: " edição: " edição: desta edição [2014] EDITORA REVISTA DOS TRIBUNAIS LTDA. GISELLE T APAI Diretora responsável Rua do Bosque, Barra Funda Tel Fax CEP São Paulo, SP, Brasil TODOS OS DIREITOS RESERVADOS. Proibida a reprodução total ou parcial, por qualquer meio ou processo, especialmente por sistemas gráficos, microfílmicos, fotográficos, reprográficos, fonográficos, videográficos. Vedada a memorização e/ou a recuperação total ou parcial, bem como a inclusão de qualquer parte desta obra em qualquer sistema de processamento de dados. Essas proibições aplicam-se também às características gráficas da obra e à sua editoração. A violação dos direitos autorais é punível como crime (art. 184 e parágrafos, do Código Penal), com pena de prisão e multa, conjuntamente com busca e apreensão e indenizações diversas (arts. 101 a 110 da Lei 9.610, de , Lei dos Direitos Autorais). CENTRAL DE RELACIONAMENTO RT (atendimento, em dias úteis, das 8 às 17 horas) Tel deatendimentoaoconsumidor:sac@rt.com.br Visite nosso site: Impresso no Brasil [ ] Profissional Fechamento desta edição [ ] ISBN

3 SUMÁRIO APRESENTAÇÃO A 4. a EDIÇÃO... 9 ABREVIATURAS PRIMEIRA PARTE DIREITO PENAL. DIREITO PENAL ECONÔMICO. DIREITO PROCESSUAL PENAL E RECIPROCIDADE INTERNACIONAL 1. NOÇÕES]URÍDICAS BÁSICAS DOS CRIMES DE LAVAGEM Características marcantes da lei de lavagem Raízes históricas da lavagem A lavagem no contexto da criminalidade globalizada Direito penal econômico e lavagem Bens juridicamente tutelados Conceito de lavagem Fases da lavagem Consumação do crime Infração penal antecedente: pressuposto da lavagem Princípio da insignificância Sujeitos do delito "Laranjas" e testa de ferro Outros agentes intermediários Concurso de pessoas e a teoria do domínio do fato Autolavagem de capitais Concurso de crimes Elemento subjetivo: dolo direto Objeto material da conduta Crimes de ação múltipla Crimes formais... 66

4 12 I LAVAGEM DE CAPITAIS E OBRIGAÇÕES CIVIS CORRELATAS 1.17 Crimes de mera conduta Crimes permanentes Prescrição TIPOS PENAIS ALTERNATIVOS Tipo penal: introito Tráfico ilícito de substâncias entorpecentes ou drogas afins A lavagem de capitais como consequência do tráfico de drogas Terrorismo e seu financiamento Que é terrorismo? O problema da indefinição jurídica Terrorismo e lavagem de capitais Financiamento ao terrorismo Movimentações financeiras ligadas ao terrorismo e ao seu financiamento Contrabando ou tráfico de armas, munições ou material destinado à sua produção Contrabando ou tráfico Armas e munições Contrabando, tráfico e lavagem Extorsão mediante sequestro Crimes contra a Administração Pública Crimes praticados por funcionário público Peculato doloso Peculato mediante erro de outrem Peculato Eletrônico (Inserção de dados falsos em sistema de informações) Concussão e excesso de exação Corrupção passiva Facilitação de contrabando ou descaminho Sigilo funcional e sua violação Crime funcional contra a ordem tributária Crimes praticados por particular contra a Administração Pública Usurpação de função pública Tráfico de influência Corrupção ativa

5 SUMÁRIO I Contrabando ou descaminho Sonegação de contribuição previdenciária Crimes contra a Administração da Justiça Falso testemunho ou falsa perícia Exploração de prestígio Crimes contra as finanças públicas Operação de crédito Ordenação de despesa não autorizada Oferta pública ou colocação de títulos no mercado Crimes contra a Administração Pública previstos na Lei de Licitações Licitação: dispensa ou não exigência Frustrar ou fraudar o procedimento licita tório Modificação ou vantagem durante a execução do contrato Fraude em prejuízo da Fazenda Pública Crimes previstos na lei de parcelamento de solo urbano Crimes e improbidade administrativa (prefeitos e outras autoridades) Crimes contra a administração ambiental Crimes contra o Sistema Financeiro Nacional Sistema financeiro nacional Impressão e reprodução indevida de documento financeiro Gestão fraudulenta ou temerária de instituição financeira Apropriação indébita ou desvio de ativos financeiros, e induzimento a erro Emissão ou negociação fraudulenta de títulos ou valores mobiliários Exigência de remuneração ilegal Títulos ou valores mobiliários: fraude à fiscalização ou ao investidor Falsificação de demonstrativos contábeis de instituições financeiras "Caixa 2" de instituição financeira Desvio de bem indisponível Instituição financeira irregular Distribuição disfarçada de lucros e empréstimos irregulares

6 14 I LAVAGEM DE CAPITAIS E OBRIGAÇÕES CIVIS CORRELATAS Financiamento mediante fraude Câmbio: operação realizada com falsa identidade Evasão de divisas Manipulação do mercado Uso indevido de informação privilegiada (Insider Trading) Crime praticado por organização criminosa Organização criminosa e a sua conturbada definição jurídica Organização criminosa e lavagem Crimes praticados por particular contra a Administração Pública estrangeira Corrupção ativa em transação comercial internacional Tráfico de influência em transação comercial internacional Funcionário público estrangeiro Penas Pena privativa de liberdade Pena pecuniária Inclusão de ilícitos outrora excluídos do catálogo de delitos antecedentes OUTRAS FORMAS DERIVADAS DO CRIME DE LAVAGEM Conversão dos produtos ilícitos em ativos lícitos Receptação do produto dos crimes antecedentes Importação ou exportação de bens com falsos valores Faturas falsas de importação e exportação Utilização do produto ilícito na atividade econômico-financeira Participação em coletividade que pratique a lavagem DISPOSIÇÕES COMPLEMENTARES SOBRE PENAS Tentativa Habitualidade e crime continuado Agravamento da pena para a organização criminosa Delação premiada e suas consequências na aplicação da pena PROCESSO PENAL: REGRAS ESPECIAIS Ação penal e procedimento Autonomia do processo Juízo competente

7 SUMÁRIO I Os crimes de lavagem são da competência da Justiça Federal ou da Justiça Estadual? Outros critérios de fixação da competência Varas criminais especializadas da Justiça FederaL Formação de juizo colegiado em primeiro grau de jurisdição Denúncia: nexo causal entre a lavagem e a infração penal antecedente Indícios suficientes da existência de infração penal antecedente Prova da existência da infração penal anterior Impossibilidade de se decretar a suspensão do processo de réu citado por edital Fiança e liberdade provisória Apelação e o direito de recorrer em liberdade Medidas assecuratórias Busca e apreensão Busca e apreensão em escritório de advocacia Sequestro, arresto e outras medidas Bacenjud Quebra de sigilo bancário Procedimento aplicável às medidas assecuratórias Prazos do inquérito e de vigência das medidas assecuratórias Alienação antecipada de bens constritos A questão da distribuição do ônus da prova no pedido de liberação de bens Pedido de liberação de bens mediante o comparecimento do acusado Substituição de bens constritos e nomeação de depositário fiel Medidas assecuratórias e a infração penal antecedente Procedimento especial de alienação antecipada de bens Suspensão da ordem de prisão e de medidas assecuratórias Provas e prisão provisória Acesso do defensor ao inquérito policial Interceptação telefônica Monitoramento de dados Infiltração de agente policial para fins de obtenção de provas Prisão provisória do lavador

8 16 I LAVAGEM DE CAPITAIS E OBRIGAÇÕES CIVIS CORRELATAS 5.14 Ministério Público e a investigação criminal Nomeação de administrador Direitos e deveres do administrador EFEITOS DA CONDENAÇÃO Efeitos genéricos e efeitos específicos da condenação Confisco dos bens sequestrados ou apreendidos Interdição do exercício de cargo ou função Utilização de bens constritos pelo poder público RECIPROCIDADE INTERNACIONAL Cooperação jurídica internacional Solicitação estrangeira: condições exigidas Destinação do produto sequestrado com a cooperação internacional Procedimento do pedido estrangeiro GAFI- Grupo de Ação Financeira Gafisud e outras redes de cooperação "Paraísos fiscais" SEGUNDA PARTE MECANISMOS LEGAIS DE CONTROLE. OBRIGAÇÕES CIVIS E ADMINISTRATIVAS. PARTICIPAÇÃO ATIVA DAS PESSOAS OBRIGADAS 8. PESSOAS FÍSICAS E JURÍDICAS SUJEITAS AO CUMPRIMENTO DE OBRI- GAÇÕES ADMINISTRATIVAS Obrigações civis e administrativas correlatas Motivação do vínculo obrigacional Sistema legal antilavagem DRCI e Enccla Prerrogativas da Administração Pública Autoridades administrativas Atuação regrada da autoridade administrativa Resolução jurídica dos conflitos das áreas civil e administrativa Pessoas físicas e jurídicas submetidas ao mecanismo de controle Bacen e os sujeitos-obrigados que negociam recursos financeiros

9 SUMÁRIO I Breves apontamentos sobre o Bacen Operações bancárias atípicas realizadas em moeda nacional em espécie Operações bancárias atípicas realizadas em moeda estrangeira em espécie ou em cheques de viagem Movimentação atípica de contas Outros procedimentos de lavagem relacionados com a movimentação de contas Cheques administrativos e cheques pessoais Ordem de pagamento Ciberpagamentos, cibermoeda e cibercheques Mutação de recursos ilícitos Operações atípicas de investimento interno Operações atípicas com cartões de pagamento Operações de crédito atípicas realizadas no País Movimentação atípica de recursos oriundos de contratos com o setor público Operações atípicas em consórcios Operações financeiras ligadas ao terrorismo Atividades internacionais suspeitas Operações de crédito contratadas no exterior Operações de investimento externo Inusitada alteração patrimonial de empregado ou representante de instituição financeira Pessoas que operam na área cambial Doleiros e "câmara de compensação paralela" Contas CC CVM: pessoas que atuam no ramo de títulos ou valores mobiliários Breves apontamentos sobre a CVM Glossário da CVM Recomendações da CVM aos sujeitos-obrigados Composição heterogênea e extensiva do rol de sujeitos-obrigados Bolsas de valores e assemelhadas Sujeitos-obrigados subordinados ao controle da CVM

10 18 I LAVAGEM DE CAPITAIS E OBRIGAÇÕES CIVIS CORRELATAS Bolsas de mercadorias e corretores Bolsas e as operações atípicas Comunicação ao Coaf (CVM) Susep: Seguradoras e entidades de previdência complementar Susep e entidades subordinadas Glossário da Susep Regras de controle e de avaliação de riscos ditadas pela Susep Operações atípicas destacadas pela Susep SPC e as ocorrências especiais Administradoras de cartões de crédito e de consórcios Lavagem com cartões de crédito Pessoas jurídicas que transferem fundos por meio eletrônico Transferência a distância Transferências eletrônicas de fundos Empresas que atuam nas áreas de leasing e dejactoring Leasing e a lavagem Empresas de fomento comercial ou mercantil (factoring) Sociedades distribuidoras ou que sorteiam bens e valores Lotéricas e outras entidades que efetuam sorteios Bingos e a lavagem de dinheiro Filiais de entes estrangeiros que operam nos mercados financeiro e econômico do País Entidades submetidas a controle de órgão regulador financeiro e securitário Representante de ente estrangeiro que exerça atividade financeira ou econômica Pessoas que exercem atividades no ramo imobiliário Sistema antilavagem aplicável ao ramo imobiliário joalherias, antiquários e comerciantes de objetos de arte joias, pedras e metais preciosos Objetos de arte e antiguidades Comerciantes de bens de luxo ou de grande volume de recursos Bens de luxo e outros ativos Postos de combustíveis

11 SUMÁRIO I Juntas comerciais e registros públicos Assessor, consultor, contador e auditor Consultoria e assessoria jurídicas Contadoria Alienações de imóveis Gestão de fundos e valores mobiliários Abertura ou gestão de contas bancárias em geral Criação, exploração ou gestão de pessoas jurídicas Empresa offshore Empresa de fachada Empresa na prateleira Empresa condutora Empresas de transporte de passageiros e de cargas Empresas que servem de blindagem patrimonial Operações financeiras, societárias ou imobiliárias Atividades desportivas ou artísticas profissionais Transferências de atletas, artistas, feiras, exposições ou eventos Empresas de transporte e guarda de valores Transferência de numerário suspeita Pessoas que intermedeiem o agronegócio Filiais localizadas no exterior de matriz nacional IDENTIFICAÇÃO DOS CLIENTES, CADASTROS E MANUTENÇÃO DE RE- GISTROS Identificação do cliente Cadastro atualizado: prazo mínimo de manutenção Limite da transação para efeito de registro e cadastramento Comitê de compliance Cadastramento dos sujeitos-obrigados Requisição do Coaf e preservação do sigilo das informações prestadas Cadastro do Sistema Financeiro Nacional (Bacen) Bacen e o comitê de compliance Bacen e as pessoas politicamente expostas Bacen: limites das transações

12 20 I LAVAGEM DE CAPITAIS E OBRIGAÇÕES CIVIS CORRELATAS Registros de serviços financeiros e operações financeiras Registros de depósitos em cheque Registros de Cartões Pré-Pagos Registros de Movimentação de valores em espécie Operações sob especial atenção do Bacen Condutas atípicas relacionadas com dados cadastrais de clientes Manutenção de Informações e registros Comunicação ao Coaf determinada pelo Bacen Cadastro e registro das operações subordinados ao controle da CVM Detalhamento do cadastro e dos registros determinados pela Susep Normas sobre cartões de credenciamento e cartões de crédito (CoaD Factoring: cadastro e registros Lotéricas: cadastro e registros Ramo imobiliário: cadastro e registros COMUNICAÇÃO COMPULSÓRIA DAS OPERAÇÕES FINANCEIRAS E A PROBLEMÁTICA QUESTÃO DO SIGILO Comunicação de operação com sérios indícios de lavagem Confidencialidade e prazo para efetuar a comunicação Comunicações isentas de responsabilidade Coaf: destinatário e repassador das comunicações recebidas Comunicação negativa Comunicação prévia de transferências internacionais e de saques em espécie Intimidade, sigilo de dados e a comunicação compulsória Quebra do sigilo financeiro por ordem judicial Reflexos da LC 105/2001 no abrandamento do sigilo financeiro Troca de informações para fins cadastrais (LC 105/2001) Comunicação das operações financeiras às autoridades competentes (LC 105/2001) A questão do sigilo nas investigações bancárias e financeiras Comunicação ao Ministério Público Crime de quebra de sigilo desautorizada (LC 105/2001) Resguardo do sigilo profissional

13 SUMÁRIO I RESPONSABlLlZAÇÃO ADMINISTRATIVA Regime sancionador aplicável aos sujeitos-obrigados Advertência Multa Inabilitação temporária Cassação ou suspensão da autorização para operação ou funcionamento Procedimentos e critérios para aplicação das sanções Critérios estabelecidos pela Susep Recurso administrativo COAF - CONSELHO DE CONTROLE DE ATIVIDADES FINAN CEIRAS Unidade de Inteligência Financeira - UIF Necessidade da criação do Coaf Coaf e a articulação das medidas antilavagem Coaf e Enccla Coaf e os sujeitos-obrigados Comunicação do Coaf às autoridades incumbidas da persecução penal Composição do Coaf Organização e funcionamento do Coaf DISPOSIÇÕES GERAIS DA LEI DE LAVAGEM Aplicação subsidiária do Código de Processo Penal Acesso da Polícia e do Ministério Público aos dados cadastrais Migração de informações em meio informático Indiciamento de servidor público e suas consequências Prazo de conservação de dados fiscais dos contribuintes (Receita Federal) BIBLIOGRAFIA ÍNDICE REMISSIVO ANEXO