Contribuições profissionais e a legalidade na visão do STF. Prof. Dr. Luís Eduardo Schoueri

Transcrição

1 Contribuições profissionais e a legalidade na visão do STF Prof. Dr. Luís Eduardo Schoueri

2 Objeto da ADI Lei nº /2011. Art. 5º O fato gerador das anuidades é a existência de inscrição no conselho, ainda que por tempo limitado, ao longo do exercício. Art. 6 o As anuidades cobradas pelo conselho serão no valor de: I - para profissionais de nível superior: até R$ 500,00 (quinhentos reais); II - para profissionais de nível técnico: até R$ 250,00 (duzentos e cinquenta reais); e III - para pessoas jurídicas, conforme o capital social, os seguintes valores máximos: [...] 2 o O valor exato da anuidade, o desconto para profissionais recém-inscritos, os critérios de isenção para profissionais, as regras de recuperação de créditos, as regras de parcelamento, garantido o mínimo de 5 (cinco) vezes, e a concessão de descontos para pagamento antecipado ou à vista, serão estabelecidos pelos respectivos conselhos federais.

3 Objeto da ADI Lei nº /2011 Anuidades Conselhos Profissionais Valores máximos (Teto) Cabe a cada Conselho Profissionais Pessoas Jurídicas Nível Superior Nível Técnico Capital Social 7 faixas -Valor exato da anuidade; -Desconto para profissionais recém-inscritos e para pagamento antecipado ou à vista; -Critérios de isenção; -Regras de recuperação de créditos e de parcelamento (5)

4 Objeto do RE Lei nº 6.994/82. Art. 2º: Cabe às entidades referidas no art. 1º desta Lei a fixação dos valores das taxas correspondentes aos seus serviços relativos e atos indispensáveis ao exercício da profissão, restritas aos abaixo discriminados e observados os seguintes limites máximos: a inscrição de pessoas jurídicas...1 MVR b inscrição de pessoa física...0,5 MVR c expedição de carteira profissional...0,3 MVR d substituição de carteira ou expedição de 2ª. via...0,5 MVR e certidões...0,3 MVR Parágrafo único - O disposto neste artigo não se aplica às taxas referentes à Anotação de Responsabilidade Técnica - ART, criada pela lei nº 6.496, de 7 de dezembro de 1977, as quais poderão ser fixadas observado o limite máximo de 5 MVR.

5 Objeto do RE Lei nº 6.994/82 Taxas Conselhos Profissionais Serviços relativos ao exercício da profissão Fixar os valores das taxas, observando os limites máximos - Inscrição de PJs (1 MVR) - Inscrição de PFs (0,5 MVR); - Expedição de carteira profissional (0,3 MVR); - Substituição de carteira/ expedição de 2ª via (0,5 MVR); - Certidões (0,3 MVR) Anotação de Responsabilidade técnica Fixar os valores das taxas observado o limite máximo de 5 MVR

6 Questão Constitucional Legalidade Tributária CF, Art Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios: I - exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabeleça; Tributos Vinculados Lei: Teto (+ parâmetros) Outros atos normativos: Fixação dos valores

7 Questões 1 Tipicidade Cerrada 2 Natureza/Estrutura do Tributo 3 Praticabilidade 4 Delegação Legislativa

8 Tipicidade Cerrada Alberto Xavier [...] o princípio da tipicidade atua integralmente na norma tributária, em todos os seus elementos, na previsão ou hipótese e na estatuição ou injunção ( ) E, desta sorte, são objeto de tipificação todos os elementos necessários à fixação do quantum da prestação tributária

9 Tipicidade Cerrada ADI No entanto, com esse entendimento não se pode concordar, sob pena de inviabilização da tributação no país ou, pelo menos, assumir um modelo de legalismo datado [...] Min. Edson Fachin

10 Tipicidade Cerrada RE [...] atualmente, há uma clara tendência da doutrina em oferecer uma alternativa teórica à corrente formalista tradicional e em desfazer o dogma de que a segurança jurídica do contribuinte seria garantida pela tipicidade fechada Min. Dias Toffoli

11 Questões 1 Tipicidade Cerrada 2 Natureza/Estrutura do Tributo

12 Natureza do Tributo Min. Edson Fachin ADI Nesses termos, reputa-se suficientemente determinado o mandamento tributário, para fins de observância da legalidade tributária, na hipótese das contribuições profissionais previstas no diploma impugnado, tendo em conta as categorias jurídicas da praticabilidade e da parafiscalidade, como próprias dessa espécie tributária

13 Natureza do Tributo Min. Luiz Fux ADI [...] ninguém melhor do que o próprio conselho para avaliar, quanto uma pessoa física deve contribuir e quanto a pessoa jurídica deve contribuir de acordo com o seu capital social.

14 Natureza do Tributo RE Fundamentalmente, as taxas são tributos orientados pelo princípio da justiça comutativa. Min. Dias Toffoli A consequência disso [...] no plano da base de cálculo ou da quantificação da taxa, é que deve haver uma proporção razoável com os custos dessa atuação do Estado (poder de polícia).

15 Natureza do Tributo RE Sem me comprometer com a tese, consideradas as demais espécies tributárias, tenho, para mim, que as leis disciplinadoras de taxas, no tocante ao aspecto quantitativo da regra matriz de incidência, podem estabelecer especial diálogo com os regulamentos. Min. Dias Toffoli

16 Natureza do Tributo Mitigação: casos expressos na CF Não existe qualquer menção à possibilidade de o legislador ordinário valer-se de delegação para atribuir a outrem o dever de estabelecer os aspectos gerais da regra-matriz de incidência de outras espécies tributárias. Min. Marco Aurélio Mello Posição Minoritária

17 Questões 1 Tipicidade Cerrada 2 Natureza/Estrutura do Tributo 3 Praticabilidade

18 Praticabilidade ADI [...] uma visão pragmática que permita você fixar valores máximos e dê uma certa margem para o conselho, de modo a que você não tenha que, anualmente, aprovar uma nova lei com toda a tramitação e o transtorno de aprovação de uma lei anual, eu tendo a achar que é razoável. Min. Luís Roberto Barroso

19 Praticabilidade RE [...] A razão autorizadora da delegação dessa atribuição anexa à competência tributária está justamente na maior capacidade de a administração pública, por estar estreitamente ligada à atividade estatal direcionada a contribuinte, conhecer da realidade e dela extrair elementos para complementar o aspecto quantitativo da taxa. Min. Dias Toffoli

20 Questões 1 Tipicidade Cerrada 2 Natureza/Estrutura do Tributo 3 Praticabilidade 4 Delegação Legislativa

21 Delegação Legislativa RE Segundo entendo, na espécie, não há delegação de poder de tributar no sentido técnico da expressão (...) os elementos essenciais da exação podem ser encontrados nas leis de regência (Lei nº 6.496/77 e Lei nº 6.994/82. Min. Dias Toffoli

22 Delegação Legislativa ADI [...] a fixação de um valor máximo e a previsão de parâmetros para a variação desse valor em função de determinados fatores objetivos é razoável e admissível. Min. Luís Roberto Barroso

23 Delegação Legislativa Min. Luiz Fux ADI [...] a lei formal, ela já instituiu a contribuição, estabeleceu critérios que, bem ou mal, mal ou bem, indicam a base de cálculo, a razoabilidade dos critérios fixados. [...] essa própria consagração dos critérios, na lei formal, afasta e conjura a alegação de violação do princípio da legalidade.

24 Delegação Legislativa Min. Dias Toffoli RE Em alguns casos, a possibilidade de um ato infralegal tocar nos elementos da regra matriz de incidência de um tributo se explicará por razões técnicas, fáticas, ou mesmo pela otimização de princípios ou valores previstos na Constituição.

25 Delegação Legislativa RE Em suma, o art. 2º, parágrafo único, da Lei nº 6.994/82 estabeleceu diálogo com o regulamento em termos de subordinação (ao prescrever o teto legal da taxa referente à ART), de desenvolvimento (da justiça comutativa) e de complementariedade (ao deixar um valoroso espaço para o regulamento complementar o aspecto quantitativo da regra matriz da taxa cobrada em razão do exercício do poder de polícia). Min. Dias Toffoli

26 Delegação Legislativa Min. Dias Toffoli RE O Poder Legislativo não está abdicando de sua competência de legislar sobre a matéria tributária. A qualquer momento, pode o Parlamento deliberar de maneira diversa, firmando novos critérios políticos ou outros paradigmas a serem observados pelo regulamento.

27 Delegação Legislativa Há apenas previsão legal quanto ao teto. Ao delegar aos conselhos profissionais a fixação exata da anuidade, abre-se, inclusive, a possibilidade de tais entes levarem em consideração critérios outros para a quantificação do tributo, tudo sendo versado por meio de ato infralegal, em matéria, repito, que a Constituição preceitua estar submetida à lei. Min. Marco Aurélio Mello Posição Minoritária

28 Delegação Legislativa O que não cabe é a previsão legal remetendo a ato infralegal a fixação de elementos da tributação, no que a Constituição Federal exige a disciplina mediante lei (...) Descabe ter o aspecto quantitativo de certo tributo apenas na fixação de limite máximo. Min. Marco Aurélio Mello Posição Minoritária

29 Resultado das Decisões Legalidade suficiente para tributos vinculados Possibilidade de outros atos normativos fixarem base de cálculo e alíquota Desde que observados o teto e outros parâmetros estabelecidos pela lei, não há delegação

30 Considerações Omissão do legislador Aspecto Quantitativo 1 Margem de discricionariedade: qualquer valor que não ultrapasse o limite estabelecido 2 Seria o próprio custo: o valor a ser pago estaria pressuposto O critério quantitativo seria inferido/descoberto assim como geralmente o são os critérios espacial e temporal

31 Considerações 1 Margem de discricionariedade: qualquer valor que não ultrapasse o limite estabelecido Violação à Legalidade Não pode o Executivo ter discricionariedade no momento de tributar, tanto para mais, quanto para menos

32 Considerações Art. 150, I [...] é vedado [...] I - exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabeleça ; As exceções constitucionais à legalidade são expressas Art. 153, 1º Excepciona em relação às alíquotas: II, IE, IPI e IOF. EC 33/2001 Excepciona em relação às alíquotas: ICMScombustíveis e CIDE-combustíveis

33 Considerações O CTN é explícito referente à fixação de alíquotas e base de cálculo Art. 97. Somente a lei pode estabelecer: I - a instituição de tributos, ou a sua extinção; II - a majoração de tributos, ou sua redução, ressalvado o disposto nos artigos 21, 26, 39, 57 e 65; [...] IV - a fixação de alíquota do tributo e da sua base de cálculo, ressalvado o disposto nos artigos 21, 26, 39, 57 e 65;

34 Considerações 2 Seria o próprio custo: o valor a ser pago estaria pressuposto Único custo de serviço É determinável a partir de critério(s) Atenderia a Legalidade se a Lei estabelecesse o(s) critério(s)

35 Considerações Estrutura dos Tributos Vinculados Legalidade Suficiente Isso está implícito na CF? Se isso está implícito na CF, o art. 97, IV, do CTN seria aplicável aos tributos vinculados?

36 Considerações ARTIGO 167.º (Reserva de competência legislativa) É da exclusiva competência da Assembleia da República legislar sobre as seguintes matérias: [...] o) Criação de impostos e sistema fiscal; Constituição 1976 Controvérsia sistema fiscal abrange taxas e outros tributos? Reserva de lei só para impostos, sendo inconstitucional lei que alargue essa reserva a outros tributos

37 Considerações ARTIGO 165.º (Reserva relativa de competência legislativa) 1. É da exclusiva competência da Assembleia da República legislar sobre as seguintes matérias, salvo autorização ao Governo: [...] i) Criação de impostos e sistema fiscal e regime geral das taxas e demais contribuições financeiras a favor das entidades públicas; Constituição 1976 Revisão Constitucional de 1997 Deixou expressa a posição do Tribunal Constitucional: reserva de lei apenas para impostos

38 Conclusão Inexistência de Tipicidade Cerrada Necessidade de considerar a natureza/estrutura do tributo Conceitos Indeterminados não implicam delegação Casos Concretos Não está evidente se há um conceito indeterminado ou uma discricionariedade Inexistem critérios objetivos para averiguar o custo pressuposto

39 Obrigado!