ENVIO DE CONTRIBUIÇÕES REFERENTES À AUDIÊNCIA PÚBLICA Nº 038/2015

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1 ENVIO DE CONTRIBUIÇÕES REFERENTES À AUDIÊNCIA PÚBLICA Nº 038/2015 NOME DA INSTITUIÇÃO: FRENTE PARLAMENTAR NACIONAL PELA RENOVAÇÃO DAS CONCESSÕES DO SETOR PÚBLICO DE ENERGIA ELÉTRICA AGÊNCIA NACIONAL DE ENERGIA ELÉTRICA ANEEL ATO REGULATÓRIO: Decreto nº 8.461/2015 EMENTA (Caso exista): Minuta dos novos Contratos de Concessão para Prestação do Serviço Público de Distribuição de Energia Elétrica, nos termos do Decreto nº 8.461/2015 e Lei nº , de 11 de janeiro de CONTRIBUIÇÕES RECEBIDAS IMPORTANTE: Os comentários e sugestões referentes às contribuições deverão ser fundamentados e justificados, mencionando-se os artigos, parágrafos e incisos a que se referem, devendo ser acompanhados de textos alternativos e substitutivos quando envolverem sugestões de inclusão ou alteração, parcial ou total, de qualquer dispositivo.

2 TEXTO/ANEEL TEXTO/INSTITUIÇÃO JUSTIFICATIVA/INSTITUIÇÃO CLÁUSULA DÉCIMA SEGUNDA EXTINÇÃO DA CONCESSÃO E REVERSÃO DOS BENS E INSTALAÇÕES VINCULADOS A concessão para exploração do serviço público de distribuição de energia elétrica regulada por este Contrato será considerada extinta, observadas as normas setoriais, nos seguintes casos: I. advento do termo contratual; II. encampação do serviço; III. caducidade; IV. rescisão; V. anulação decorrente de vício ou irregularidade constatada no procedimento ou no ato de sua outorga; e VI. falência ou extinção da DISTRIBUIDORA. CLÁUSULA DÉCIMA OITAVA DAS CONDIÇÕES DE PRORROGAÇÃO ANEXO III - CONDIÇÕES PARA PRORROGAÇÃO - EFICIÊNCIA NA GESTÃO ECONÔMICA E FINANCEIRA CLÁUSULA PRIMEIRA PARÂMETROS MÍNIMOS Para os primeiros 5 (cinco) anos da concessão, os parâmetros mínimos de sustentabilidade econômica e financeira citados na Subcláusula Primeira da Cláusula Sétima ficam definidos pela seguinte condição: Subcláusula Décima Quarta: As hipóteses de extinção contidas no caput não se aplicam no caso de Concessionárias administradas pela União, Estados ou Municípios. Em função da característica das empresas públicas não parece ser correto juridicamente aplicar instrumentos típicos do contrato de concessão, tais como a caducidade, encampação ou rescisão que pautam a relação do poder público com o empresário particular, com fundamento nas conclusões de Eros Roberto Grau e José Afonso da Silva. Nesse sentido sugere-se a inserção da Subcláusula Décima Quarta junto a Cláusula Décima Segunda. 2

3 Geração Operacional de Caixa Investimentos de Reposição Juros da Dívida 0 Geração O descumprimentos dos parâmetros mínimos de sustentabilidade podem ocorrer por motivos não gerenciáveis pela distribuidora, como por exemplo uma redução de consumo de energia (e consequentemente de faturamento) motivada pela deterioração da economia. Neste sentido, a ANEEL, na sua missão de proporcionar condições favoráveis para que o mercado de energia elétrica se desenvolva com equilíbrio entre os agentes e em benefício da sociedade, deve evitar, em seu processo de Regulação, estabelecer normativa, regra ou parâmetros que incitem a instabilidade ou gerem incertezas ao Setor Elétrico. Ao estabelecer a extinção da concessão pelo não atendimento por dois anos consecutivos das condições de prorrogação dispostas nos Anexos II ou III, o Regulador gera um cenário de agravamento do risco, dificultando ainda mais o acesso ao capital de terceiros para as empresas em processo de recuperação. Considerando, principalmente, as obrigações do acionista controlador em prover o capital necessário ao equilíbrio econômico financeiro das empresas, entendese que os parâmetros mínimos de sustentabilidade econômica e financeira citados na Subcláusula Primeira da Cláusula Sétima devem propor metas exequíveis no curto prazo, em especial para as empresas em processo de recuperação. Cabe destacar que as empresas em processo de recuperação econômica-financeira possuem particularidades e problemas complexos, que dependem de ações, capital e prazos diferentes para as suas soluções, que em parte convergem para redução dos 3

4 níveis de perdas e eficiência na gestão dos custos e despesas operacionais, mas também envolvem processos judiciais, previdência complementar, reperfilamento de dívidas e outros, que são específicos para cada empresa. Desta forma, a incerteza sobre o atendimento dos indicadores restringirá o acesso ao crédito no período dos primeiros cinco anos, podendo ser insuficiente para a gestão das concessionárias, além de aumentar ainda mais o seu custo para as empresas em processo de recuperação. Todavia, existe remédio para mitigação do agravamento do risco e restrição do crédito ao se estabelecer, para o curto prazo, parâmetros adequados inclusive ao atual momento de retração da economia brasileira, e assim se propões que o indicador mínimo de sustentabilidade para os primeiros cinco anos da concessão seja fixado em Geração. Deve-se observar, também, que o processo de regulamentação das condições de acompanhamento do equilíbrio econômico financeiro das empresas está matriculada na Agenda Regulatória de e será discutida amplamente com a sociedade por meio de Audiência Pública específica. De todo modo, tanto a Consulta Pública nº 15/2014 da Superintendência de Fiscalização Econômica e Financeira (SFF) quanto a abertura da presente Audiência Pública já são passos importantes no diálogo com a sociedade sobre o tema. Assim, aos parâmetros mínimos estabelecidos no contrato de concessão para os primeiros cinco anos 4

5 Onde: (Geração ), somariam-se os critérios estabelecidos pela ANEEL em nova regulamentação, que passariam a avaliar a condição de sustentabilidade das empresas para todo o novo período das concessões prorrogadas. Geração Operacional de Caixa: Lucros antes de Juros, Impostos, Depreciação e Amortização (LAJIDA) ajustado por eventos não recorrentes. Investimentos de Reposição: Quota de Reintegração Regulatória (QRR); e Juros da Dívida: Dívida Líquida x (1,11 x SELIC). 1º As definições dos conceitos utilizados na condição de sustentabilidade econômicofinanceira e as respectivas contas da contabilidade regulatória estão apresentadas no Anexo III a este Contrato. Subcláusula Primeira - O atendimento do critério de eficiência com relação à gestão econômicofinanceira dependerá da observância das seguintes inequações: Subcláusula Primeira - O atendimento do critério de eficiência com relação à gestão econômicofinanceira dependerá da observância das seguintes inequações, as quais vigerão até emissão de nova regulamentação pela ANEEL das condições para acompanhamento do equilíbrio econômico financeiro das Concessionárias de Distribuição. Como é sabido, o processo de regulamentação das condições de acompanhamento do equilíbrio econômico financeiro das empresas está matriculada na Agenda Regulatória de e será discutida amplamente com a sociedade por meio de Audiência Pública específica. De todo modo, tanto a Consulta Pública nº 15/2014 da Superintendência de Fiscalização Econômica e Financeira (SFF) quanto a abertura da presente Audiência Pública já são passos importantes no 5

6 (I) LAJIDA 0 (até o término de 2017 e mantida em 2018, 2019 e 2020); (II) [LAJIDA (-) QRR] 0 (até o término de 2018 e mantida em 2019 e 2020); (III) {Dívida Líquida / [LAJIDA (-) QRR]} 1 / (0,8 * SELIC) (até o término de 2019); e (IV) {Dívida Líquida / [LAJIDA (-) QRR]} 1 / (1,11 * SELIC) (até o término de 2020) diálogo com a sociedade sobre o tema, desta forma, a imposição de indicadores estabelecidos pela ANEEL para além dos períodos em que já for vigente uma nova regulamentação estabelece um conflito para o Regulador, caso estes sejam destoantes.assim, se propõe que os indicadores estabelecidos na Subcláusula Primeira sejam substituídos por aqueles advindos de nova regulamentação, a qual será fruto de um amplo debate com a sociedade e demais agentes envolvidos, tão logo essa passe a viger. 6

7 LAJIDA ou EBITDA: Lucro antes de Juros (Resultado Financeiro), Impostos (Tributos sobre a Renda), Depreciação e Amortização ou Earns Before Interest, Taxes, Depreciation and Amortization. O LAJIDA expressa a geração operacional bruta de caixa ou a quantidade de recursos monetários gerados pela atividade fim da concessionária. O LAJIDA para fins de cálculo das Equações de sustentabilidade econômicofinanceira será calculado pelo somatório de: No caso das Provisões, entende-se que existem três possibilidades de tratamento adequado: Considerar a totalidade de provisões (e não somente o saldo credor) Não considerar Provisões Considerar o saldo credor, conforme proposta da AP038/15, somente se for promovida uma análise caso a caso de provisões para desconsiderar as provisões que foram constituídas dentro do período inicial de cinco anos de concessão. Assim, evitar-se-ia que a mesma provisão prejudicasse duas vezes o indicador: i) no momento de sua constituição e ii) no momento de sua reversão, em que o saldo é credor. No caso de Programa de Demissão Voluntária PDV, se o saldo for credor não foi possível entender em qual situação essa rubrica ocorreria Ainda, dentro do Resultado Operacional (Ebitda) Anual pode existir obrigação pós-emprego não gerenciável, sendo uma provisão, registrada 7

8 QRR: Quota de Reintegração Regulatória ou Despesa de Depreciação Regulatória. Será o valor definido na última Revisão Tarifária Periódica - RTP, acrescido da variação monetária do Índice Geral de Preços do Mercado - IGP-M entre o mês anterior ao da RTP e o mês anterior ao do período de 12 (doze) meses da aferição de sustentabilidade econômico-financeira. Dívida Líquida: Dívida Bruta deduzida dos Ativos Financeiros. conforme o cálculo atuarial. No caso específico da CEEE, existe uma obrigação totalmente fora do poder de gestão, que nasce na constituição originária da Companhia, por força da Lei nº 4.136/61 sem qualquer liberalidade sobre essa rubrica. Nessa vertente, especificamente no caso de Obrigações pós-emprego não gerenciável sugere-se o ajuste do Ebitda, somando o valor da rubrica de Gastos Diversos referentes à Obrigações pós emprego não gerenciáveis que transite pelo resultado. Dívida Bruta: Somatório de passivos formado por: 8

9 Ativos Financeiros: Somatório de ativos formado por: Selic: Taxa média anual ponderada e ajustada das operações de financiamento lastreadas em títulos públicos federais, calculada diariamente e apresentada no sítio do Banco Central do Brasil - Neste endereço eletrônico, o Agente pode obter o fator acumulado correspondente aos 12 (doze) meses de competência. Para fins específicos do disposto nas Subcláusulas Segunda e Terceira, a Selic deverá ser limitada ao valor de 12,87% (doze inteiros e oitenta e sete centésimos por cento) ao ano, caso supere esse percentual. 9