ASPECTOS TRIBUTÁRIOS DO TERCEIRO SETOR. I Seminário sobre o Terceiro Setor Limeira 19/05/06 OAB SP

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1 ASPECTOS TRIBUTÁRIOS DO TERCEIRO SETOR I Seminário sobre o Terceiro Setor Limeira 19/05/06 OAB SP Comissão de Direito do Terceiro Setor Dr. Rodrigo Mendes Pereira romepe@terra.com.br

2 AUTORES Curriculum Vitae Assessor jurídico e técnico em projetos sociais. Bacharel em Direito pela USP, pós-graduado pela FIA/FEA/USP (MBA - Gestão e Empreendedorismo Social) e com cursos de extensão nas áreas de Direito e Administração do Terceiro Setor e de Captação de Recursos pela EAESP/FGV. Vice-Presidente da da OAB/SP, coordenador e professor de cursos focados no Terceiro Setor da Escola Superior de Advocacia ESA - da OAB/SP, articulista da rede Bom Dia de jornais, palestrante e autor de artigos sobre o Terceiro Setor. romepe@terra.com.br

3 Manual sobre Instituições Sem Fins Lucrativos do Sistema de Contas Nacionais da ONU FASFIL e MAPA Cinco Critérios (Manual sobre Instituições Sem Fins Lucrativos do Sistema de Contas Nacionais da ONU): (a) Privadas/ não integram o Estado; (b) Sem Fins Lucrativos / não distribuem excedentes; (c) Institucionalizadas / legalmente constituídas; (d) Auto-Administradas / capazes de gerar suas próprias atividades; e (e) Voluntárias / constituídas livremente por qualquer grupo de pessoas / esforço voluntário (bens e serviços) Comentários: Metodologia: Projeto Comparativo Internacional 22 países John Hopkins University-JRU (Lester Salamon) e ISER (Leilah Landin) FASFIL: Associações / Fundações / Organizações Religiosas. Exclusões FASFIL: Sindicatos / Partidos Políticos / Entidades do Sistema S / Cooperativas (sociedade cooperativa). Divergência Mapa/FASFIL: Exemplo - Sindicatos.

4 TERCEIRO SETOR NO BRASIL 1995 JHU/ISER 22 países instituições. US$ 10,9 Bilhões 1,5% PIB. 16% da pop. maior de 18 faz trabalho voluntário: igreja e assistência social (predomínio). 36 milhões doaram $ ou bens 1,12 milhão de pessoas remuneradas Fontes de Receita: Receitas Próprias: 68,3% - Governo: 14,5% - Indivíduos: 14% - Empresas: 3,2%

5 TERCEIRO SETOR NO BRASIL 2002 FASFIL 276 mil entidades. 1,5 milhão de pessoas remuneradas. Expressivo crescimento: 62% das instituições foram criadas a partir de Sugestão: Leia a Pesquisa.

6 TENDÊNCIAS FUTURAS (PESPECTIVAS) PARA O TERCEIRO SETOR NO BRASIL - EXPANSÃO Crescimento na participação do PIB. Crescimento no emprego da mão de obra ativa. Aumento no seu grau de profissionalização. Aumento no grau de formalização.

7 DESAFIOS - CONTEXTO PARADOXAL (1) Por um lado existem fatores que IMPULSIONAM o setor (FORTALECIMENTO) Constituição Federal (Constituição Cidadã): Princípios - Direitos Sociais Conselhos Paritários Participação na Implementação (priorizar a contratação e IMUNIDADES) Leis Sociais (LOAS ECA IDOSO CONSUMIDOR etc). Leis Específicas (Marco Legal?): Voluntariado Lei 9.608/98, OSCIP Lei 9.790/99 e Decreto 3.100/99, OS Lei nº 9.637/98). Discussão em todos os setores da sociedade (acadêmico, empresarial, governamental, comunitário etc) sobre questões envolvendo o terceiro setor.

8 DESAFIOS - CONTEXTO PARADOXAL (2) Por outro lado existem fatores que DIFICULTAM que as entidade operem em conformidade com legislação e exigências do órgão públicos, o que afeta a SUSTENTABILIDADE (ENFRAQUECIMENTO) Insegurança Jurídica (Normas esparsas, confusas, contraditórias e inconstitucionais / interpretação restritiva dada pelo poder público arrecadação em primeiro plano). Burocracia (Morosidade na concessão de títulos, exigências indevidas para o reconhecimento da imunidade, excesso de formalismo na prestação de contas etc).

9 PESSOAS JURÍDICAS SEGUNDO O CÓDIGO CIVIL Pessoas Jurídicas de Direito Privado SEM FINS LUCRATIVOS : Associações (arts. 44 e 53): União de pessoas que se organizam para fins não econômicos. Fundações (arts. 44 e 62): Dotação especial de bens livres destinado ao fim especificado pelo instituidor, que poderá, inclusive, declarar a maneira que a fundação será administrada. A fundação apenas poderá constituir-se para fins religiosos, morais, culturais ou de assistência. Organizações Religiosas (art. 44, 1º): Liberdade de criação, organização, estruturação interna e o funcionamento, sendo vedado ao poder público negar-lhes reconhecimento ou registro dos atos constitutivos e necessários ao seu funcionamento. Partidos Políticos (art. 44, 3º): São organizados e funcionarão conforme o disposto em lei específica

10 IDENTIFICAÇÃO DAS ENTIDADES SEM FINS LUCRATIVOS PELA CONSTITUIÇÃO FEDERAL Observações Gerais: liberdade de associação para fins lícitos (art. 5º, XVII), liberdade de associação sindical e profissional (art. 8º, caput), liberdade de crença e de exercício de cultos religiosos (art. 5º, VI). Entidades Sem Fins Lucrativos: Associações (art. 5º, XVIII e XIX). Fundações Privadas (art. 150, VI, c ). Sindicatos (art. 8º, incisos I à VIII, e art. 150, VI, c ). Partidos Políticos (art. 17 e art. 150, VI, c ). Cultos Religiosos e Igrejas (art. 19, I, e art. 150, VI, b ). Serviço Social Autônomo (art. 240, e art. 62 dos Atos das Disposições Constitucionais Transitórias).

11 TERCEIRO SETOR SOB O PRISMA JURÍDICO (1) O que é uma ONG? Conceito não jurídico. Organizações da sociedade civil sem fins lucrativas (associação e fundação) que têm como finalidade a defesa de direitos sociais, difusos e emergentes. (cidadania/conquista e expansão dos direitos sociais e da democracia). Instituição, Instituto ou Entidade também não têm um significado jurídico-fiscal. Quais são as pessoas jurídicas que integram as instituições sem fins lucrativos (art. 150, VI, c, da CF imunidade de impostos)? Segundo José Eduardo Sabo Paes:...qualquer entidade permitida em lei: associações, fundações e serviço social autônomo

12 Conceito proposto pelo autor. OAB SP TERCEIRO SETOR SOB O PRISMA JURÍDICO (2) Terceiro Setor é o espaço ocupado pelas organizações da sociedade civil, sem fins lucrativos ou econômicos, de interesse social, e que não possuem finalidade, natureza ou legislação específicas; assim como pelos projetos, ações e atividades de interesse social desenvolvidos por indivíduos, empresas e governo, normalmente por meio de grupos, movimentos ou alianças (parcerias) intersetoriais, com o objetivo de fomentar, apoiar ou complementar a atuação das organizações formalmente constituídas e acima caracterizadas. Não integram: (a) Sociedades Cooperativas; e (b) Partidos Políticos, Sindicatos, Serviços Sociais Autônomos e Organizações Religiosas. Integram: Associações e Fundações.

13 Interesse Social OAB SP TERCEIRO SETOR SOB O PRISMA JURÍDICO (3) Categorias pelas finalidades sociais conveniente à sociedade (gênero) : (a) Interesse ou caráter público: benefício de toda a sociedade ou de segmentos do conjunto da sociedade (entidades assistenciais, beneficentes, filantrópicas, de defesa de direitos, de origem empresarial - braço social ) e (b) Ajuda Mútua (Auto-Ajuda): defender interesses coletivos, mas num círculo restrito, específico, de pessoas, ou seja, o benefício mútuo ou interno de um determinado grupo (associações de classe, associações de moradores, associações comerciais, clubes sociais, recreativos e esportivos). Títulos, Registros e Certificados concedidos às entidades de interesse público (benefícios e incentivos fiscais e acesso aos recursos públicos): UPF (Estadual e Municipal), CNAS (Conselho Estadual e Municipal), CEAS, OSCIP, OS, Outros Conselhos (Criança e Adolescente, Idoso).

14 IMUNIDADE E ISENÇÃO (1) Hipóteses de Imunidade : (a) Art.150, VI, c, da CF Imunidade de impostos sobre o patrimônio, renda ou serviços das instituições de educação e assistência social, sem fins lucrativos, atendidos os requisitos da lei (FINALIDADES ESSENCIAIS) (b) Art. 195, 7º, da CF Imunidade de contribuições para a seguridade social às entidades beneficentes de assistência social que atendam às exigências estabelecidas em lei

15 IMUNIDADE E ISENÇÃO (2) Hipóteses de Imunidade : (a) Art.150, VI, c, da CF: Renda: IR e IOF (?) Patrimônio: ITR - IPVA e ITCMD IPTU e ITBI Serviços: ISSQ Polêmica: ICMS (ver STF) e IPI (?) (b) Art. 195, 7º, da CF : Contribuições Previdenciárias Cota Patronal, SAT e Terceiros. Contribuições Sociais: PIS, COFINS, CSLL e CPMF

16 Definições: IMUNIDADE E ISENÇÃO (3) IMUNIDADE: Limitação constitucional à competência de instituir tributos. Requisitos: POLÊMICA (LEI ORDINÁRIA OU LEI COMPLEMENTAR - Código Tributário Nacional Art. 14) ISENÇÃO: Concedida e revogada por lei infraconstitucional do ente tributário que tem a competência para instituir o tributo (renúncia ou favor legal). Requisitos: Definidos pela lei do ente tributário.

17 INSEGURANÇA JURÍDICA (1) (1) PODER PÚBLICO TRATA A IMUNIDADE COMO SE FOSSE ISENÇÃO. EXIGÊNCIAS INDEVIDAS. (2) OBSURDA VEDAÇÃO DA REMUNERAÇÃO DE DIRIGENTES PARA A OBTENÇÃO DE TÍTULOS E PARA USUFRUIR DA IMUNIDADE. SITUAÇÃO CONTRÁRIA A LÓGICA DA GESTÃO DE QUALQUER ORGANIZAÇÃO. HIPOCRISIA (3) DISCUSSÃO SOBRE A DEFINIÇÃO DE ASSISTÊNCIA SOCIAL, GRATUIDADE (FILANTROPIA / BENEFICENTE) E CARÊNCIA. TAIS QUESTÕES REPERCUTEM NA OBTENÇÃO DE TÍTULOS E NO EXERCÍCIO DA IMUNIDADE.

18 INSEGURANÇA JURÍDICA (2) Comentários : Para usufruir as imunidade as entidades DEVERIAM CUMPRIR APENAS as exigências da Lei Complementar (Código Tributário Nacional CTN Art. 14): I - não distribuírem qualquer parcela de seu patrimônio ou de suas rendas, a qualquer título; II - aplicarem integralmente no País, os seus recursos na manutenção dos seus objetivos institucionais; III - manterem escrituração de suas receitas e despesas em livros revestidos de formalidades capazes de assegurar sua exatidão.

19 INSEGURANÇA JURÍDICA (3) Comentários : Entretanto, o Poder Público determina outras exigências: a) Pedidos burocráticos e anuais de reconhecimento da imunidade. Exigência de outros requisitos além do CTN (portadora de títulos e qualificações e adoção de algumas práticas não remunerar dirigentes, atender percentual de gratuidade etc). b) Segundo o Poder Público, para usufruir a imunidade ( isenção ) das contribuições para a seguridade social, a entidade precisa do CEAS (Art. 55 da Lei 8.212/91). Para obter o CEAS, precisa da UPF. E para obter tanto o CEAS e a UPF não pode remunerar dirigentes. c) Também a Legislação Tributária Federal veda a remuneração de dirigentes quando caracteriza as entidades que são consideradas imunes de impostos, nos temos art. 150, VI, c, da CF. (Art. 12 da Lei 9532/97). A lei excepciona, neste aspecto, as entidades qualificadas como OSCIPS que, assim, podem remunerar.

20 INSEGURANÇA JURÍDICA (4) Comentários : Entretanto o Poder Público, de forma equivocada: a) Interpreta restritivamente o conceito de assistência social. b) Fixa percentuais de gratuidade e, ainda, através de Decreto (2538/98) e Resolução (CNAS177/00) c) Pretende exigir gratuidade em caráter exclusivo para o exercício da imunidade ( isenção ) das contribuições sociais (Art. 55 da Lei 8.212/91, modificado pela Lei 9.738/98, suspenso pela Adin ) d) Determina critérios quantitativos por Decreto (3048/99) para a caracterização dos carentes. Obs. Recente Resolução nº 195 do CNAS Orientação para

21 III promova gratuitamente e em caráter exclusivo, a assistência social beneficente a pessoas carentes, em especial a crianças, adolescentes, idosos e portadores de deficiência. NOTA: A redação atual do inciso III foi conferida pela Lei 9732/98, a qual se encontra suspensa por liminar concedida na ADIN nº pelo STF. Redação original: promova a assistência social beneficente, inclusive educacional ou de saúde, a menores, idosos, excepcionais ou pessoas carentes ; OAB SP INSEGURANÇA JURÍDICA (5) Art. 55 da Lei nº 8.212/91 (Organização da Seguridade Social e Plano de Custeio, regulamentada pelo Decreto nº 3.048/99 vide IN MPS/SRP nº 3, de 14/07/05) I seja reconhecida como de utilidade pública federal e estadual ou do Distrito Federal ou municipal; II seja portadora do Registro e do Certificado de Entidade Beneficente de Assistência Social, fornecidos pelo Conselho Nacional de Assistência Social, renovado a cada três anos;

22 INSEGURANÇA JURÍDICA (6) Art. 55 da Lei nº 8.212/91 (Organização da Seguridade Social e Plano de Custeio, regulamentada pelo Decreto nº 3.048/99 vide IN MPS/SRP nº 3, de 14/07/05) IV não percebam seus diretores, conselheiros, sócios, instituidores ou benfeitores, remuneração e não usufruam vantagens ou benefícios a qualquer título; e V aplique integralmente o eventual resultado operacional na manutenção e desenvolvimento de seus objetivos institucionais apresentando, anualmente ao órgão do INSS competente, relatório circunstanciado de suas atividades.

23 IMUNIDADE E O STF (1) OBS. PESQUISAR NO SITE DO STF, na página A Constituição e o Supremo. * Recurso Ordinário no Mandado de Segurança nº da 1ª Turma: (a) embora a Constituição use o termo isenção (art. 195, 7º - contribuições sociais) trata-se de IMUNIDADE; (b) Impossibilidade de Lei Ordinária dispor sobre a imunidade (Art. 150, VI, c Impostos - e Art. art. 195, 7º - contribuições sociais). Só a Lei Complementar pode dispor sobre imunidade.

24 IMUNIDADE E O STF (2) * Ação Direta de Inconstitucionalidade nº ( apensa), Relator Min. Moreira Alves, concessão da liminar por 10 a 0: (a) A entidade que não precisa ser exclusivamente filantrópicas (pode mesclar a prestação de serviços gratuitos com serviços remunerados) para usufruir a imunidade; (b) A Constituição adotou o conceito mais lato de assistência social do que o decorrente do art 203 da CF, englobando a assistência social, a educação, a saúde; (c) Ressaltou a consistência da tese da necessidade de Lei Complementar (CTN) para explicitar a Constituição em matéria de imunidade, afirmando, entretanto, que a jurisprudência predominante do STF é a de que é só exigível Lei Complementar quando a Constituição a ela faz expressa alusão. O Min. Relator deixou para discutir a questão quando do julgamento do mérito.

25 IMUNIDADE E O STF (3) * Embargos de Divergência em Recursos Extraordinário nº , Pleno: Reconheceu que a imunidade tributária prevista pelo art. 150, VI, c da CF abrange o ICMS sobre comercialização de bens produzidos por entidade beneficente. Considerou-se que o objetivo da referida norma constitucional é assegurar que as rendas oriundas das atividades que mantêm as entidades filantrópicas sejam desoneradas exatamente para se viabilizar a aplicação e desenvolvimento dessas atividades, e que a cobrança do referido imposto desfalcaria o patrimônio, diminuiria a eficiência dos serviços e a integral aplicação das rendas de tais entidades.

26 LEGISLAÇÃO (1) (1) Aspectos Civis: Código Civil (Lei nº /02) arts. 44 a 52 (normas gerais), 53 a 61(associações), 62 a 69 (fundações), e 2.031, e (adaptação ao Código Civil). (2) Utilidade Pública Federal: Lei nº 91/35, Decreto nº /61 e Decreto nº 3.415/00. (3) Registro no CNAS: Constituição Federal art. 203, Lei nº 8.212/91 Lei de Organização da Seguridade Social e Plano e Custeio art. 4º, Lei nº 8.742/93 Lei Orgânica da Assistência Social LOAS arts. 1º, 2º e 3º, e Resolução CNAS nº 31, de

27 LEGISLAÇÃO (2) (4) CEAS: Constituição Federal art. 203, Lei nº 8.212/91 Lei de Organização da Seguridade Social e Plano e Custeio art. 4º, Lei nº 8.742/93 Lei Orgânica da Assistência Social LOAS arts. 1º, 2º e 3º, Decreto nº 2.536/98, e Resolução CNAS nº 177, de (5) OSCIP: Lei 9.790/99 e Decreto nº 3.100/99. (6) OS: Lei (7) Aspectos Tributários: (a) Imunidade de Impostos: Constituição Federal art. 150, Lei nº 5.172/66 Código Tributário Nacional arts. 9º e 14, Lei nº 9.532/97; e (b) Imunidade de Contribuições Sociais: Constituição Federal art. 195, Lei nº 5.172/66 Código Tributário Nacional arts. 9º e 14, Lei nº 8.212/91 Lei de Organização da Seguridade Social e Plano e Custeio art. 55, Decreto nº 3.048/99 vide IN MPS/SRP nº 3, de 14/07/05.

28 BIBLIOGRAFIA (1) (1) As Fundações privadas e as associações sem fins lucrativos no Brasil: 2002/IBGE, Gerência do Cadastro Central de Empresas. Rio de Janeiro: IBGE, p. (Estudos e pesquisas. Informações econômicas, ISSN x; n. 4), p. 14, 15 e 16. ISBN (2) BARBOSA, Maria Nazaré Lins Barbosa. Manual de ONGS: guia prático de orientação jurídica / Maria Nazaré Lins Barbosa e Carolina Felippe de Oliveira; Coordenação Luiz Carlos Merege ed. rev. atual. Rio de Janeiro: Editora FGV, 2003, p. 13/14. ISBN (3) CICONELLO, Alexandre. O conceito legal de público no terceiro setor. In: Terceiro setor/textos de Alexandre Ciconello... [et al.]; Eduardo Szazi, (org.)., et al. Terceiro setor: temas polêmicos 1. São Paulo: Peirópolis, 2004 (Temas polêmicos; 1), p. 46/47 e 54/55.ISBN (4) FERNANDES, Rubem C. O que é o terceiro setor. In: IOSCHPE, Evelyn Berg [et. al.].3º setor: desenvolvimento social sustentado. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1997, p. 27. ISBN (5) FISCHER, Rosa Maria. O desafio da colaboração; práticas de responsabilidade social entre empresas e terceiro setor / Rosa Maria Fischer. - São Paulo: Editora Gente, 2002, p. 45/46. ISBN

29 BIBLIOGRAFIA (2) (6) Mapa do Terceiro Setor: Sobre o Mapa do Terceiro Setor e Metodologia. Itens constantes no site denominado MAPA DO TERCEIRO SETOR da Centro de Estudos do Terceiro Setor CETS da Fundação Getúlio Vargas FGV ( Pesquisa realizada em 10 de janeiro de (7) Manual sobre Organizações Não Lucrativas no Sistema de Contas Nacionais. Johns Hopkins University em cooperação com a United Nations Statistics Division. Tradução e Revisão: Georgina Esteves e Ofélia Lopes. In: Mapa do Terceiro Setor, op. cit.. (8) PAES, José Eduardo Sabo. Fundações e entidades de interesse social: aspectos jurídicos, administrativos, contábeis e tributários. 5. ed. rev., atual. e ampl. de acordo com a Lei nº , de (Novo Código Civil brasileiro). Brasília: Brasília Jurídica, 2004, p. 98/99. ISBN X. (9) SZAZI, Eduardo. Terceiro Setor Regulação no Brasil, 3a edição revisada e ampliada, Editora Fundação Peirópolis Ltda., 2003, ISBN

30 integracao.fgvsp.br OAB SP SITES

31 CONCLUSÃO São Paulo: Ainda que eu distribuísse todos os meus bens aos famintos, ainda que entregasse meu corpo às chamas, se não tivesse a caridade, isso nada me adiantaria (Primeira Epístola ao Coríntios, capítulo 13, versículo 3) DESEJANDO A PAZ DE DEUS Rodrigo Mendes Pereira romepe@terra.com.br