Comissão de Direito do Terceiro Setor

Transcrição

1 ICMS Aspectos Relacionados ao Terceiro Setor Comissão de Direito do Terceiro Setor Márcio Toscano M. Ferreira

2 CONCEITO: ICMS IMPOSTO SOBRE CIRCULAÇÃO DE MERCADORIAS E SERVIÇOS Tributo de competência dos Estados ou Distrito Federal, previsto no art. 155, II da CF; Incidência fato gerador: Art. 155, CF. Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre: II operações relativas à circulação de mercadorias e sobre prestações de serviços de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicação, ainda que as operações e as prestações se iniciem no exterior;

3 Legislação Básica ICMS Constituição Federal, artigos 150 e 155; Código Tributário Nacional, arts. 9º, IV e 14; Lei Estadual nº 6.374, de 1º de Março de 1989; Artigo 31 e 32 do Anexo I, do RICMS/SP; Convênios ICM-38/82, com alteração do Convênio ICM-47/89, ICMS-52/90 e ICMS-121/95, cláusula primeira, VII, "b".

4 LEI nº 6.374, de 1º de março de 1989 TÍTULO II Da Sujeição Passiva CAPÍTULO I Do Contribuinte Artigo 7º - Contribuinte do imposto é qualquer pessoa, natural ou jurídica que, de modo habitual, realize operações relativas à circulação de mercadorias ou preste serviços de transporte interestadual ou intermunicipal ou de comunicação os partidos políticos e suas fundações, templos de qualquer culto, entidades sindicais de trabalhadores, instituições de educação e de assistência social, sem fins lucrativos, que realizem operações ou prestações não relacionadas com suas finalidades essenciais. Ou seja, as Entidades mencionadas que realizam operações ou prestações relacionadas com suas finalidades essenciais, NÃO são contribuintes do ICMS.

5 ICMS Imunidade e Isenção

6 ISENÇÃO Entidade de assistência social: as saídas de mercadorias de produção própria são isentas do imposto desde que observado o disposto nos incisos I e III do artigo 31 do Anexo I, do RICMS/SP; Condições (Art. 31 do Anexo I, do RICMS/SP): promova saída de mercadoria de produção própria; a entidade não tenha finalidade lucrativa; renda líquida seja integralmente aplicada na manutenção de seus objetivos assistenciais no País; a isenção seja reconhecida pela Secretaria da Fazenda, nos termos da Portaria CAT 26/1999.

7 IMUNIDADE TRIBUTÁRIA - CF Art. 150, CF: Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios: VI instituir impostos sobre: c) patrimônio, renda ou serviços dos partidos políticos, inclusive suas fundações, das entidades sindicais de trabalhadores, das instituições de educação e de assistência social, sem fins lucrativos, atendidos os requisitos da lei; 4º As vedações expressas no inciso VI, alíneas b e c, compreendem somente o patrimônio, a renda e os serviços, relacionados com as finalidades essenciais das entidades nelas mencionadas.

8 IMUNIDADE TRIBUTÁRIA - CTN Art. 9º É vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios: IV - cobrar imposto sobre: c) o patrimônio, a renda ou serviços dos partidos políticos, inclusive suas fundações, das entidades sindicais dos trabalhadores, das instituições de educação e de assistência social, sem fins lucrativos, observados os requisitos fixados na Seção II deste Capítulo;

9 IMUNIDADE TRIBUTÁRIA - CTN - REQUISITOS (Seção II Disposições Especiais) Art. 14. O disposto na alínea c do inciso IV do artigo 9º é subordinado à observância dos seguintes requisitos pelas entidades nele referidas: I não distribuírem qualquer parcela de seu patrimônio ou de suas rendas, a qualquer título; II - aplicarem integralmente, no País, os seus recursos na manutenção dos seus objetivos institucionais; III - manterem escrituração de suas receitas e despesas em livros revestidos de formalidades capazes de assegurar sua exatidão. 2º Os serviços a que se refere a alínea c do inciso IV do artigo 9º são exclusivamente, os diretamente relacionados com os objetivos institucionais das entidades de que trata este artigo, previstos nos respectivos estatutos ou atos constitutivos.

10 IMUNIDADE TRIBUTÁRIA - REQUISITOS A regra imunitória deve ser interpretada de maneira ampla e de forma a assegurar os princípios fundamentais que ela veio a consagrar. Leciona Aliomar Baleeiro¹: A imunidade, para alcançar os efeitos de preservação, proteção e estímulo, inspiradores do constituinte, pelo fato de serem os fins das instituições beneficiadas também atribuições, interesses e deveres do Estado, deve abranger os impostos que, por seus efeitos econômicos, segundo as circunstâncias, desfalcariam o patrimônio, diminuiriam a eficácia dos serviços ou a integral aplicação das rendas aos objetivos específicos daquelas entidades presumidamente desinteressadas, por sua própria natureza. (¹"Direito Tributário Brasileiro", comentário ao art. 14, do CTN, item II).

11 IMUNIDADE TRIBUTÁRIA Imunidade independe; (i) da forma jurídica adotada pela instituição; (ii) de decurso de prazo, e; (iii) de qualquer ato formal de reconhecimento por parte do Estado. A garantia constitucional é imediata, podendo ser gozada desde a constituição da entidade.

12 IMUNIDADE TRIBUTÁRIA Nesse sentido, Sacha Calmon Navarro Coêlho¹ estipula que; "As pessoas políticas não podem instituir outros requisitos além dos previstos na lei complementar da Constituição, que a todos obriga. Tampouco depende o gozo de imunidade de requerimento ou petição. O imune, enquadrando-se na previsão constitucional, observados os requisitos, tem, desde logo, direito. Não pagará imposto, desnecessária autorização, licença ou alvará do ente político cujo exercício da competência está vedado (a imunidade se abre para os dois lados: à pessoa jurídica de direito público, titular de competência impositiva, proíbe o exercício da tributação; ao imune, assegura-lhe o direito de não ser tributado). (¹Imunidade Tributária, p. 231)

13 DECISÕES JUDICIAIS Apelação n / Voto n Apelante: Fazenda do Estado de São Paulo APELAÇÃO - mandado de segurança ICMS - instituições de educação e assistência social - importação de equipamento para uso próprio - reconhecimento da imunidade tributária - artigo 150, inciso VI, "c", da CF - exigência da Administração de Certificado para comprovar os requisitos exigidos pela Lei n 8742/93 - Recursos improvidos. É o relatório. A apelante pleiteia a reforma da r. sentença, por entender que o ICMS é devido. Não assiste razão à apelante. Dispõe o artigo 150, inciso VI, alínea "c", da Constituição Federal, in verbis: Artigo 150. Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios:

14 VI - instituir impostos sobre: [...] c) patrimônio, renda ou serviços dos partidos políticos, inclusive suas fundações, das entidades sindicais dos trabalhadores, das instituições de educação e de assistência social, sem fins lucrativos, atendidos os requisitos da lei; (grifo meu) Porém, a instituição de educação e assistência social deve provar sua condição. Por isso é exigido o certificado pela Administração, para que tenha a certeza de que a instituição atenda os requisitos exigidos pela Lei Orgânica de Assistência Social (Lei n 8742/93). E a apelada provou sua condição ao juntar o "Certificado de Entidade Beneficente de Assistência Social" (fl. 105).

15 Apelação com revisão n / Voto n Apelantes: Fazenda do Estado de São Paulo e Juízo de Ofício ICMS. IMPORTAÇÃO DE MÁQUINA PARA INTEGRAR O ATIVO IMOBILIZADO, POR ENTIDADE DE NATUREZA RELIGIOSA SEM FINS LUCRATIVOS. PARA O CUMPRIMENTO DE SUA ATIVIDADE, A DIFUSÃO DA BÍBLIA. DESEMBARAÇO SEM INCIDÊNCIA DO ICMS ADMISSIBILIDADE. IMUNIDADE - ART. 150, VI, "c", DA CF E ART. 14 DO CTN. SENTENÇA MANTIDA. Recursos voluntário e oficial não providos. A referida imunidade tributária alcança todos os impostos, inclusive o ICMS, abrangendo também a hipótese dos autos, vez que o equipamento importado integra o patrimônio da impetrante, e muito tem a ver com os serviços que ela presta.

16 Apelação Cível n /2-00 MANDADO DE SEGURANÇA - ICMS - Imunidade Sociedade de natureza religiosa, filantrópica e educativa, tendo por finalidade primordial promover e intensificar a difusão da Bíblia - Importação de máquina destinada a integrar o patrimônio, em sintonia com os serviços que presta - Inteligência do artigo 150, VI, ç, da C.F., e artigo 14, do CTN - Sentença denegatória reformada - Recurso provido. Vistos.... E a imunidade tributária alcança todos os impostos, inclusive, o ICMS, abrangendo a hipótese em tela, em consonância com o artigo 150, VI, letra c, da Constituição Federal. Demais, não há invocar, para o fim de ser restringida a aplicação da imunidade, critérios de classificação dos impostos adotados por normas infraconstitucionais, mesmo porque não é adequado distinguir entre bens e patrimônio. O que cumpre perquirir, pois, é se o bem adquirido no mercado interno ou externo integra o patrimônio da entidade abrangida pela imunidade.

17 ICMS - importação de equipamento para integrar o ativo fixo de entidade de caráter beneficente, social, cientifico e cultural, sem fins lucrativos - art. 150, VI, letra "c" da Constituição Federal imunidade tributária documentação comprobatória do preenchimento dos requisitos do art.14 do Código Tributário Nacional - segurança extinta, sem apreciação do mérito, por falta de interesse processual - desnecessidade de esgotamento da via administrativa presente o justo receito a permitir o mandado de segurança preventivo necessidade de recurso ao Judiciário e adequação da ação proposta extinção afastada - recurso provido para conceder a segurança (APELAÇÃO Nº /9, rel. Des. Franklin Nogueira, j )

18 STF AI AgR / SP - SÃO PAULO AG.REG.NO AGRAVO DE INSTRUMENTO Relator(a): Min. CARLOS VELLOSO Parte(s) AGTE. : ESTADO DE SÃO PAULO AGDA. : FUNDAÇÃO CASA DO PEQUENO TRABALHADOR EMENTA: CONSTITUCIONAL. TRIBUTÁRIO. ICMS. IMUNIDADE TRIBUTÁRIA. INSTITUIÇÃO DEASSISTÊNCIA SOCIAL. C.F., art. 150, VI, c. I. - Não há invocar, para o fim de ser restringida a aplicação da imunidade, critérios de classificação dos impostos adotados por normas infraconstitucionais, mesmo porque não é adequado distinguir entre bens e patrimônio, dado que este se constitui do conjunto daqueles. O que cumpre perquirir, portanto, é se o bem adquirido, no mercado interno ou externo, integra o patrimônio da entidade abrangida pela munidade. II. - Precedentes do STF. III. - Agravo não provido

19 STF ¹Em reiterados julgamentos, a 2ª Turma decidiu que não há invocar, para o fim de ser restringida a aplicação da imunidade, critérios de classificação dos impostos adotados por normas infraconstitucionais, mesmo porque não é adequado distinguir entre bens e patrimônio, dado que este se constitui do conjunto daqueles. O que cumpre perquirir, portanto, é se o bem adquirido, no mercado interno ou externo, integra o patrimônio da entidade abrangida pela imunidade (RE /ES, DJ ; RE /SP, DJ ; RE , DJ ; RE /SP, DJ e AI /SP, Rel. Carlos Velloso; AgRg no RE /SP, DJ e AgRg no RE /SP, DJ , Rel. Nelson Jobim). Nesses termos, o meu voto é pela rejeição dos embargos (RE EDv, Tribunal Pleno, DJ grifos nossos). (¹Agravo Regimental no Recurso Extraordinário , Relator o Ministro Carlos Velloso, VOTO do Ministro Gilmar Mendes)

20 STF Como assentado na decisão agravada, não incide ICMS sobre a comercialização de mercadorias adquiridas pelas entidades de assistência social, em razão de estarem abrangidas pela imunidade tributária prevista no artigo 150, IV, alínea c, da Constituição da República (Ag.Rg. no RE nº /RS, relatora Ministra Carmen Lúcia, j. 02/12/2010). Essa E. Corte ainda assim decidiu: O Supremo fixou jurisprudência no sentido de que a imunidade de que trata o artigo 150, VI, c, da CB/88, não se submete a critérios de classificação dos impostos adotados por normas infraconstitucionais. Precedentes. Agravo regimental a que se nega provimento (Ag.Rg. no RE nº /SC, relator Ministro Eros Grau, j. 10/02/2009)

21 STF "TRIBUTÁRIO. ICMS. IMUNIDADE. OPERAÇÕES DE IMPORTAÇÃO DE MERCADORIA REALIZADA POR ENTIDADE DE ASSISTÊNCIA SOCIAL. AGRAVO IMPROVIDO. "I - A jurisprudência da Corte é no sentido de que a imunidade prevista no art. 150, VI, c, da Constituição Federal abrange o ICMS incidente sobre a importação de mercadorias utilizadas na prestação de seus serviços específicos. "II - Agravo improvido" (AI AgR /RS; 1ª Turma do Supremo Tribunal Federal; j ; Rei. Min. Ricardo Lewandowski).

22 STF REPERCUSSÃO GERAL (Recurso Extraordinário Minas Gerais) ICMS IMUNIDADE CONTRIBUINTE DE DIREITO E DE FATO EXTENSÃO DO BENEFÍCIO AO PRIMEIRO REPERCUSSÃO GERAL CONFIGURADA. Tributário Imunidade Entidades de assistência social ICMS Aquisição no mercado interno Contribuinte de fato. 1. A controvérsia relativa à abrangência da imunidade prevista no art. 150, inciso VI, c, da Constituição Federal a instituição de assistência social, quando da aquisição de bens no mercado interno, na qualidade de contribuinte de fato, ultrapassa os limites subjetivos das partes.

23 ARGUMENTOS DO ESTADO DE SÃO PAULO Da inaplicabilidade da imunidade ao ICMS - a imunidade prevista no art. 150, inc. VI, alínea c da Constituição da República estende-se somente ao patrimônio, rendas e serviços das instituições, não alcançando o ICMS; Da ausência dos requisitos para a operação da imunidade, uma vez que a entidade supostamente não preenche os requisitos legais impostos pelos arts. 9º e 14 ambos do Código Tributário Nacional (CTN); Da inexistência de relação de essencialidade entre o produto adquirido e a finalidade da entidade, e: Natureza do ICMS-Importação e a Emenda Constitucional 33, de (QUANDO OCORRE INPORTAÇÃO)

24 OBRIGADO!!! Márcio Toscano M. Ferreira