NOTA À 9ª EDIÇÃO... 5 APRESENTAÇÃO CAPÍTULO 1 - ASPECTOS LEGAIS DA CONTRATAÇÃO DIRETA...

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1 Contratação Direta sem Licitação 7 Sumário NOTA À 9ª EDIÇÃO... 5 APRESENTAÇÃO CAPÍTULO 1 - ASPECTOS LEGAIS DA CONTRATAÇÃO DIRETA a Constituição Federal normas gerais competência legislativa do Distrito Federal e dos Municípios normas de natureza supletiva uso de recursos federais pelos Estados e Municípios conclusão parcial art. 37, inciso XXI, da Constituição Federal a contratação direta e a legislação não federal alienação de bens art. 115 da Lei nº 8.666/ art. 117 da Lei nº 8.666/ art. 118 da Lei nº 8.666/ vedações ao edital (o que o edital não deve conter) procedimento - competência para legislar art. 119 da Lei nº 8.666/ agências reguladoras conselhos de fiscalização do exercício de profissão regulamentada serviços sociais autônomos Sistema S sistema de contrato de gestão aplicação de recursos internacionais Conceitos fundamentais a) contratante e contratado b) imprensa oficial CAPÍTULO 2 - MODALIDADES DE LICITAÇÃO Convite particularidades conceito fase de habilitação no convite? consulta ao SIAFI habilitação tradicional convidar só habilitados... 69

2 8 J. U. Jacoby Fernandes 2.4. o que deve ser exigido para a habilitação no convite? a regra deve ser a redução de documentos documentos que não podem deixar de ser exigidos pessoas físicas microempresas cooperativas de trabalho regularidade fiscal consulta ao PROCON o ramo de atividade do licitante e a pertinência com o objeto alterações a exibição do convite ao público a participação de interessados que não foram convidados extensão de convite a cadastrados com desempenho insatisfatório praça com mais de três possíveis interessados limitações do mercado ou desinteresse dos convidados limitações do mercado manifesto desinteresse dos convidados publicação do convite na imprensa justificativa nos autos do processo ausência de justificativa três propostas válidas a) expedição e recebimento b) não obtenção das três propostas válidas c) três propostas válidas no total dos itens faixa de valores comissão ou apenas um servidor? prazo Tomada de preços noções gerais conceito legal inovações licitantes não cadastrados limitação à exigência de documentos dos licitantes não cadastrados outras peculiaridades prazo uso de tomada de preços para contratações na faixa de convite Concorrência noções gerais conceito legal uso de concorrência na faixa de preços inferiores inexistência de limite superior de preço para sua utilização prazo licitações internacionais licitações para imóveis Concurso conceito legal

3 Contratação Direta sem Licitação distinção entre concurso público modalidade de licitação e concurso para ocupação de cargo ou emprego inovações prazo a execução do serviço é posterior? serviços técnico-profissionais e notória especialização serviços advocatícios serviços artísticos consultoria Leilão conceito legal limite de valor bens penhorados disciplinamento específico para divulgação Pregão conceito legal características do pregão órgão licitador uso do pregão licitantes objeto do pregão procedimentos do pregão fase interna definição do objeto a) precisa, suficiente e clara b) especificações que limitem ou frustrem a competição c) termo de referência d) pré-qualificação do objeto orçamento ato convocatório boa prática: formulário de credenciamento otimizando a rotina de assinatura de contrato publicidade do ato convocatório procedimento do pregão a) exame da aceitabilidade da proposta/lance b) possibilidade de negociar c) recursos Critérios para definir a modalidade a ser utilizada critério quantitativo parcelamento a) breve histórico b) a operacionalização do parcelamento b.1) considerar a totalidade da compra, obra ou serviço art. 8º b.2) à luz dos critérios técnicos disponíveis, dividir o objeto b.3) à luz dos critérios econômicos, juntar ou não o parcelamento c) precedentes sobre parcelamento d) modalidade de licitação decorrente do parcelamento parcelamento e fracionamento contratos de serviços contínuos ou que ultrapassem um exercício

4 10 J. U. Jacoby Fernandes a) coincidindo o término com o exercício financeiro b) ajustando-se o contrato para duração de ano a ano superveniência de fatos novos preços superiores aos estimados execução do contrato e modificação das necessidades jurisprudência a) inobservância da modalidade por fracionamento de despesa a.1) entre outros fatos, acarretaram multa a.2) foram considerados irregulares, sem aplicação de multa a.3) não foram aceitas as alegações b) inobservância da modalidade por descentralização c) inobservância da modalidade prazo entre uma licitação e outra conclusão parcial sobre parcelamento e fracionamento critério qualitativo imóveis direito real de uso autorização de uso permissão de uso cessão de uso concessão de uso uso de imóvel como objeto acessório de outro contrato agência bancária lanchonete e restaurante produtos de reprografia licitações internacionais bens móveis inservíveis produtos legalmente apreendidos produtos penhorado trabalhos técnicos, científicos e artísticos serviços técnicos profissionais sistema de registro de preços Características de cada modalidade e a forma do procedimento CAPÍTULO 3 - CONTRATAÇÃO DIRETA: UMA VISÃO GERAL Licitação: regra ou exceção? demonstrativo das despesas licitadas exercício de gestão do tesouro despesas de 1995 e Poder Executivo evolução da despesa aplicável de 2003 a despesa do Poder Executivo por modalidade de licitação quadro comparativo por ano 2003 a demonstrativo da variação por modalidade 2003 a comparativo por Ministério ou órgão equivalente 2003 a Licitação dispensada, dispensável e inexigível distinções Nos casos de contratação direta previstos em lei é permitido licitar? Outros casos em que se discute a possibilidade de contratação direta aquisição de bens móveis em consórcio ilegalidade concessão, permissão e autorização de serviços públicos

5 Contratação Direta sem Licitação noções disciplinamento constitucional concessão permissão autorização delegação de serviços públicos de forma direta, sem licitação contratação de leiloeiro oficial publicidade legal Critérios para auditagem CAPÍTULO 4 - ALIENAÇÃO DE BENS COM DISPENSA DE LICITAÇÃO Bens públicos relacionados à produção e ao fornecimento de energia elétrica Requisitos gerais para alienação de bens da Administração interesse público avaliação prévia licitação Alienação de bens sem licitação a) inviabilidade de competição a.1) espaços para agências bancárias oficiais a.2) lanchonetes, restaurantes, agências de viagem e outros b) licitação dispensável Alienação de bens imóveis questões introdutórias conceito de imóveis imóveis da União requisitos gerais para a alienação de imóveis Exigência de lei para alienação competência legislativa ausência de lei autorizadora consequências alienabilidade condicional possibilidade restrita dispensa de lei autorizadora entidade paraestatal entidade paraestatal conceito entidade paraestatal intermediadora de venda restrições legislativas à alienação Licitação dispensada para imóveis a licitação dispensada e o direito de preferência direito de preferência definido em lei do dever de indenizar benfeitores alínea a - dação em pagamento conceito a questão do precatório interesse público alínea b doação doação - noções doação de imóvel - restrições decisão do Supremo Tribunal Federal reversão de doação e a decisão do STF doação com encargo doação com encargo - bens móveis e imóveis

6 12 J. U. Jacoby Fernandes doação com encargo - licitação obrigatória doação com encargo para particular doação com encargo - procedimentos complementares encargos da doação e a lei autorizadora doação com encargo e a hipoteca alínea c - permuta por outro imóvel eficácia suspensa pelo STF despesas da permuta imóveis da Administração sem registro cartorário imóvel por móvel - restrição à permuta requisitos do imóvel pretendido pela Administração alínea d - investidura requisitos legais imóvel inaproveitável ou dispensável na execução de hidrelétricas valor superior ao limite legal mais de um interessado alínea e - venda a outro órgão ou entidade pública requisitos interveniência de corretor de imóveis alínea f - programa habitacional e de regularização fundiária requisitos avaliação prévia e lei autorizadora natureza da operação finalidade habitacional e fundiária princípio da impessoalidade alínea g - ocupantes de terras devolutas desnecessidade de lei autorizadora - condições alínea h - imóveis de uso comercial, para regularização fundiária requisitos avaliação prévia e lei autorizadora finalidade - programa de regularização fundiária de interesse social princípio da impessoalidade Licitação dispensada para bens móveis conceito de bens móveis alínea a - doação para fins e uso de interesse social finalidade e uso bens característicos da Administração oportunidade e conveniência socioeconômica impossibilidade de atender aos requisitos alínea b - permuta entre órgãos ou entidades da Administração decisão do Supremo Tribunal Federal despesas da permuta móvel permutado por imóvel alínea c - venda de ações em bolsa legislação específica bolsa de valores programa nacional de desestatização

7 Contratação Direta sem Licitação publicidade nas operações da bolsa jurisprudência alínea d - venda de títulos legislação pertinente - competência concorrente alínea e - venda por órgãos ou entidades da Administração noção dispositivos correlacionados produção e comercialização de bens pela Administração finalidade do órgão ou entidade como requisito alínea f - venda para outros órgãos ou entidades peculiaridades do contrato imóveis para outro órgão público ou área rural na Amazônia Legal noções concessão de direito real de uso requisitos CAPÍTULO 5 - DISPENSA DE LICITAÇÃO Obras e serviços de engenharia de valor até 10% do limite do convite noções valor da obra ou serviço serviços de engenharia modificações do valor pelo reajuste ou alteração da obra ou serviço valor de mercado parcelas realizáveis conjunta ou concomitantemente mesma natureza e local - realizável conjunta ou concomitante parágrafo único do art valores máximos inalterabilidade dos requisitos dos incisos I e II destinatários dispositivos correlatos Serviços e compras até 10% do convite compras e serviços treinamento alienações impessoalidade empenho com garantia de pagamento contra entrega dispositivos correlatos De guerra ou grave perturbação da ordem guerra grave perturbação da ordem requisitos dispositivos correlatos De emergência ou calamidade pública noções emergência calamidade imprevisibilidade imprevisibilidade e contingenciamento do orçamento

8 14 J. U. Jacoby Fernandes 5.6. risco limitação do objeto limitação temporal requisitos para a validade da contratação direta contrato provisório demora na apreciação judicial boas práticas - manualização de rotina Licitação deserta/fracassada que não pode ser repetida noções e requisitos licitação anterior ausência de interesse risco de prejuízos evitabilidade do prejuízo mediante contratação direta imutabilidade das condições anteriormente ofertadas quando a licitação anterior foi convite dispositivos correlatos bens públicos - concessão e permissão de energia elétrica processo de dispensa Intervenção no domínio econômico dispositivos correlatos Preços manifestamente superiores aos de mercado requisitos ocorrência de licitação anterior apresentação de propostas momento da verificação dos preços das propostas reapresentação das propostas com preços a licitação e os cartéis os cartéis a licitação o que pode ser feito? prejuízo decorrente de superfaturamento dispositivos correlatos tipos e modalidades de licitação Aquisição de bens ou serviços de órgão ou entidade pública noções requisitos contratante: pessoa jurídica de direito público interno contratado: órgão ou entidade integrada à Administração Pública contratado: prestador de serviço público delegado contratação entre unidades da federação contratado criado para o fim específico do objeto criação anterior à Lei nº 8.666/ preço compatível com o mercado constitucionalidade do inciso entidade que explora atividade econômica Segurança nacional comprometimento da segurança nacional caso SIVAM e financiamento externo

9 Contratação Direta sem Licitação casos estabelecidos em decreto do Presidente da República audiência do Conselho de Defesa Nacional Decreto nº 2.295/ dispositivos correlatos Compra ou locação de imóvel para finalidades precípuas da Administração necessidade de instalação e localização condicionando a escolha finalidades precípuas da Administração avaliação prévia e compatibilidade de preços legislação correlata a) prorrogação da locação b) sujeitos da locação Contratação de remanescente de obra, serviço ou fornecimento noções vinculação à proposta do licitante vencedor prazo de validade da proposta do licitante requisitos existência de licitação anterior contratação do objeto com o licitante vencedor observância da ordem de classificação da licitação contratação de remanescente condições e preço do licitante vencedor modalidade pregão Hortifrutigranjeiros, pão e perecíveis noções requisitos o requisito temporal requisitos do objeto preço Instituição brasileira de pesquisa, ensino, desenvolvimento institucional ou dedicada à recuperação social do preso noções requisitos instituição brasileira a) instituição b) nacionalidade brasileira c) instituição pública de outra esfera de governo estatuto ou regimento e objetivo da instituição dedicação à pesquisa, ensino ou desenvolvimento institucional fundações de apoio recuperação social do preso pesquisa energética concurso público taxa de inscrição empresa e instituição licitação inquestionável reputação ético-profissional reputação ético-profissional e notória especialização objeto do contrato contratado sem fins lucrativos

10 16 J. U. Jacoby Fernandes viabilidade de competição dispositivos correlatos preço limites à terceirização Aquisição de bens ou serviços nos termos de acordo internacional específico noções alcance da dispensa requisitos dispositivos correlatos Aquisição ou restauração de obras de arte e objetos históricos noções objeto compras restauração e dispositivos correlatos contratante Impressão oficial e serviços de informática noções requisitos Manutenção de equipamentos durante a garantia técnica noções requisitos objeto componente necessário à manutenção do equipamento período de garantia técnica fornecedor original do equipamento aquisição junto ao fornecedor original e a condição da garantia peças genuínas Abastecimento de navios, embarcações, unidades aéreas ou tropas em deslocamento noções requisitos contratante responsável pelo abastecimento localização em caráter eventual a necessidade do abastecimento tempo exigido para o processo licitatório limite do valor Materiais de uso pelas Forças Armadas noções requisitos objeto do contrato material de uso pessoal e administrativo manutenção da padronização padronização impositiva parecer de comissão instituída por decreto Associação de portadores de deficiência física noções requisitos

11 Contratação Direta sem Licitação qualificação do contratado o objeto do contrato restrições ao contratante contratação eventual contratação não eventual - terceirização preço Bens para pesquisas científica e tecnológica noções objeto a origem dos recursos Fornecimento ou suprimento de energia elétrica noções requisitos Contratação de empresa pública ou sociedade de economia mista, com suas subsidiárias e controladas noções requisitos contratante contratada objeto preço Contrato com as organizações sociais noções requisitos contratante contratado objeto viabilidade de competição notória especialização aplicabilidade do instituto da licitação e as organizações sociais Contratação por ICT ou agência de fomento considerações iniciais conceituações requisitos Contrato de programa para a prestação de serviços públicos noções divergência doutrinária quanto à natureza jurídica do instituto requisitos Resíduos sólidos urbanos recicláveis ou reutilizáveis noções requisitos titularidade do contratante requisitos constantes do dispositivo considerações finais Bens e serviços de alta complexidade tecnológica e defesa nacional considerações iniciais do incentivo a investimentos em pesquisa científica e tecnológica requisitos

12 18 J. U. Jacoby Fernandes 30. Contingentes militares em operações de paz no exterior noções dispositivos correlatos requisitos Incentivos à inovação e à pesquisa científica e tecnológica no ambiente produtivo noções Dispositivos correlatos requisitos requisitos vinculados ao art. 3º da Lei / requisitos vinculados ao art. 4º da Lei / seleção de microempresas e empresas de pequeno porte de inovação tecnológica requisitos vinculados ao art. 5º da Lei / noções requisitos requisitos vinculados ao art. 20 da Lei / noções requisitos Serviços de assistência técnica e extensão rural para PRONATER requisitos operacionalização da contratação CAPÍTULO 6 - INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO A inviabilidade de competição e a inexigibilidade Casos amparados no caput do art inviabilidade de competição por contratação de todos a) todos os que satisfaçam às condições exigidas b) impessoalidade a definição da demanda, por contratado c) que o objeto satisfaça na forma definida no edital d) que o preço de mercado seja razoavelmente uniforme credenciamento de serviço médico credenciamento para treinamento credenciamento para serviços jurídicos credenciamento para execução de créditos hipotecários credenciamento para cobrança da dívida ativa credenciamento para vale-transporte tipos de credenciamento atividades em monopólio - correios, telefonia e venda de combustíveis vale-transporte credenciamento boa prática serviços de manutenção - elevadores e central telefônica cursos de treinamento - aperfeiçoamento direitos autorais convênio tradutor e intérprete peritos designados pela Justiça patrocínio cultural patrocínio e publicidade

13 Contratação Direta sem Licitação publicidade legal depósito judicial - ato discricionário - contrapartida de vantagens membro de banca examinadora de concurso outros a) água e esgoto b) arte para presente c) arquivos deslizantes d) cessão de uso de espaço para associação e) equipamentos f) hospedagem g) jornais, revistas e publicidade h) pagamento de pessoal i) passagem aérea j) selos k) sistema de segurança bancária l) arrecadação de tributos vedação ao uso do art. 25, caput Art fornecedor exclusivo noções requisitos o objeto do contrato a possibilidade jurídica de indicar marcas boas práticas exigência de amostras do produto padronização de produtos e marcas caderno de especificações e As built banco de qualidade requisitos do contratado a exclusividade deve ser aferida só no local? atestado: forma de comprovação da exclusividade entidades equivalentes atestado falso - consequências Singularidade e notória especialização noções requisitos a inviabilidade de competição objeto do contrato serviço técnico e serviço técnico profissional especializado serviço técnico profissional especializado e o art a singularidade do serviço pretendido serviços advocatícios serviços de publicidade e divulgação a publicidade e a divulgação dos editais treinamento informática - software ativos fiscais requisitos do contratado a habilitação

14 20 J. U. Jacoby Fernandes a especialização a notória especialização a essencialidade da contratação e a viabilidade de competição a notória especialização e a singularidade Contratação direta de artista requisitos objeto contração direta ou por empresário consagração pela crítica especializada ou pela opinião pública amplitude geográfica da consagração preço CAPÍTULO 7 - PROCEDIMENTOS PARA A CONTRATAÇÃO DIRETA Os processos de contratação direta Fases do procedimento A instrução do processo formalidades formalidades e controle conteúdo parecer técnico ou jurídico parecer técnico parecer jurídico Justificativa da contratação direta Justificativa da escolha do contratado Justificativa do preço planilha de custos para inviabilidade de competição e preço para os incisos I e II do art para os incisos do art parâmetro de preço a) é necessária a referência de preços b) o preço adequado é o praticado no âmbito dos órgãos públicos registro de preços superfaturamento Validade da proposta Comunicação à autoridade superior Decisão da autoridade superior Publicação Observações sobre o contrato decorrente direitos de quem seria o futuro contratado é necessário formalizar o ajuste mediante contrato? é obrigatório publicar o contrato ou substitutivo? alterabilidade dos contratos decorrentes de contratação direta a) alteração do objeto b) alteração do preço c) alteração do prazo d) alteração da forma de pagamento

15 Contratação Direta sem Licitação subcontratação na contratação direta deveres do proponente Contratado sem licitação a visão do contratado colaborador/contratado preço do contrato manutenção do equilíbrio econômico financeiro ÍNDICE DE ASSUNTOS