Autores CURSO TEÓRICO E PRÁTICO DE MEDIAÇÃO, CONCILIAÇÃO E ARBITRAGEM

Transcrição

1 Autores Maria Bernadete Miranda Clóvis Antonio Maluf CURSO TEÓRICO E PRÁTICO DE MEDIAÇÃO, CONCILIAÇÃO E ARBITRAGEM Rio de Janeiro 2013

2 1ª edição 2013 Copyright Maria Bernadete Miranda Clóvis Antonio Maluf CIP-Brasil. Catalogação-na-fonte. Sindicato Nacional dos Editores de Livros, RJ. M644c Miranda, Maria Bernadete, 1950 Curso teórico e prático de mediação, conciliação e arbitragem / Maria Bernadete Miranda, Clóvis Antonio Maluf. Rio de Janeiro: GZ Ed., p. Inclui bibliografia ISBN Arbitragem e sentença. 2. Mediação Brasil. 3. Conciliação (Processo civil). I. Maluf, Clóvis Antonio. II. Título CDU: (81) O titular cuja obra seja fraudulentamente reproduzida, divulgada ou de qualquer forma utilizada poderá requerer a apreensão dos exemplares reproduzidos ou a suspensão da divulgação, sem prejuízo da indenização cabível (art. 102 da Lei nº 9.610, de ). Quem vender, expuser à venda, ocultar, adquirir, distribuir, tiver em depósito ou utilizar obra ou fonograma reproduzidos com fraude, com a finalidade de vender, obter ganho, vantagem, proveito, lucro direto ou indireto, para si ou para outrem, será solidariamente responsável com o contrafator, nos termos dos artigos precedentes, respondendo como contrafatores o importador e o distribuidor em caso de reprodução no exterior (art. 104 da Lei nº 9.610/98). As reclamações devem ser feitas até noventa dias a partir da compra e venda com nota fiscal (interpretação do art. 26 da Lei nº 8.078, de ). Reservados os direitos de propriedade desta edição pela GZ EDITORA contato@editoragz.com.br Travessa do Paço nº 23, sala Centro CEP Rio de Janeiro RJ Tel.: (0XX21) Tel./Fax: (0XX21) Impresso no Brasil Printed in Brazil

3 O grande segredo, da mediação, como todo segredo, é muito simples, tão simples que passa desapercebido. Não digo tentemos entendê-lo, pois não podemos entendêlo. Muitas coisas em um conflito estão ocultas, mas podemos senti-las. Se tentarmos entendê-las, não encontraremos nada, corremos o risco de agravar o problema. Para mediar, como para viver, é preciso sentir o sentimento. O mediador não pode se preocupar por intervir no conflito, transformá-lo. Ele tem que intervir sobre os sentimentos das pessoas, ajudá-las a sentir seus sentimentos, renunciando a interpretação. Os conflitos nunca desaparecem, se transformam; isso porque, geralmente, tentamos intervir sobre o conflito e não sobre o sentimento das pessoas. Por isso, é recomendável, na presença de um conflito pessoal, intervir sobre si mesmo, transformar-se internamente, então, o conflito se dissolverá (se todas as partes comprometidas fizerem a mesma coisa). O mediador deve entender a diferença entre intervir no conflito e nos sentimentos das partes. O mediador deve ajudar as partes, fazer com que olhem a si mesmas e não ao conflito, como se ele fosse alguma coisa absolutamente exterior a elas mesmas. Quando as pessoas interpretam (interpretar é redefinir), escondem-se ou tentam dominar (ou ambas as coisas). Quando as pessoas sentem sem interpretar, crescem. Os sentimentos sente-se em silêncio, nos corpos vazios de pensamentos. As pessoas, em geral, fogem do silêncio. Escondem-se no escândalo das palavras. Teatralizam os sentimentos, para não senti-los. O sentimento sentido é sempre aristocrático, precisa da elegância do silêncio. As coisas simples e vitais como o amor entende-se pelo silêncio que as expressam. A energia que está sendo dirigida ao ciúme, à raiva, à dor tem que se tornar silêncio. A pessoa, quando fica silenciosa, serena, atinge a paz interior, a não violência, a amorosidade. Estamos a caminho de tornarmo-nos liberdade. Essa é a meta mediação. Luiz Alberto Warat

4 ÍNDICE SISTEMÁTICO Apresentação... XI Apresentação ao Estudante... XIII Capítulo I Origens da Mediação 1.1. Conflito Fontes históricas da mediação A teoria da moral de Confúcio Mediação no mundo Mediação no Brasil Capítulo II Mediação 2.1. Conceitos de mediação Características da mediação O mediador O processo de mediação Mediação familiar Mediação familiar e os filhos Mediação empresarial Capítulo III Conciliação 3.1. Fontes históricas da conciliação Conciliação no Brasil Conceitos de conciliação Tipos de conciliação Conciliadores... 42

5 VIII Maria Bernadete Miranda Clóvis Antonio Maluf 3.6. Características e funções do conciliador Deveres do conciliador Honorários do conciliador Objetivos e benefícios da conciliação Conciliação em primeiro grau Conciliação em segundo grau Capítulo IV Arbitragem 4.1. Origens históricas da arbitragem Conceitos de arbitragem Requisitos fundamentais da arbitragem Disponibilidades do direito Tipos de arbitragem Árbitros Requisitos para ser árbitro Impedimentos Suspeição Deveres do árbitro Honorários do árbitro Capítulo V Convenção Arbitral 5.1. Convenção arbitral Compromisso arbitral Cláusula compromissória Juízo e procedimento arbitral Sentença arbitral Execução da sentença arbitral Recursos em matéria arbitral Anulação da sentença arbitral Sentença arbitral estrangeira Capítulo VI Arbitragem Internacional 6.1. Arbitragem comercial internacional Arbitragem e Mercosul... 98

6 Curso Teórico e Prático de Mediação, Conciliação e Arbitragem IX Capítulo VII Modelos 7.1. Instrumento particular de mediação Termo de conciliação Audiência de tentativa de conciliação Cláusulas compromissórias Capítulo VIII Perguntas e Respostas 8.1. Mediação Conciliação Arbitragem Jurisprudências Referentes à Mediação, Conciliação e Arbitragem Bibliografia Índice Alfabético-Remissivo Índice Cronológico da Legislação

7 APRESENTAÇÃO A Profª Maria Bernadete Miranda juntamente com o Prof. Clovis Antonio Maluf publicam a obra Curso Teórico e Prático de Mediação, Conciliação e Arbitragem, a qual consiste em um guia teórico e prático para a mediação de conflitos, a conciliação em primeiro e segundo graus e a arbitragem incluindo a Arbitragem Internacional e no Mercosul. Trata-se de um guia prático para mediadores, conciliadores e árbitros, sendo uma rica contribuição para todos aqueles que estão se iniciando nos estudos, ficando evidenciada as distinções entre essas modalidades de solução de controvérsias e conflitos. O livro foi escrito em uma linguagem clara, objetiva, didática e segura, apresentando os fundamentos teóricos e práticos sobre a Mediação, Conciliação e Arbitragem, mostrando a utilização dessas práticas nas mais diversas searas que envolvem as relações humanas. Durante os últimos anos, o instituto da Mediação, Conciliação e Arbitragem vem evoluindo e amadurecendo em nosso meio jurídico. Em muitos aspectos, o crescimento do uso desses institutos tem sido encorajador, construtivo e valioso. As pessoas estão aprendendo maneiras inovadoras e criativas para solucionar problemas e conflitos, onde as questões estão sendo resolvidas mais rapidamente. A consciência de que toda resolução de problemas não precisa ser baseado em um ganha-perde, certo-errado ou ainda envolver o poder judiciário aumentou. Mas junto com o progresso apresenta também preocupações como qualquer maturidade em inovação, surgindo dores em seu crescimento. Isto é particularmente verdadeiro no que tange ao uso da Mediação no que se refere aos tribunais. Não surpreendentemente, os últimos anos nos trouxeram muitos desenvolvimentos em termos de como e onde a Mediação é conduzida e a expansão dos parâmetros de prática. Estas regras, diretrizes e os assuntos políticos que cercam a prática da Mediação são agora encontrados na jurisprudência, estatutos, regras judiciais, livros, revisões da lei e revistas profissionais. Este livro é uma tentativa de fornecer uma visão concisa, mas abrangente da maioria dos problemas que atualmente afetam a prática da Mediação, Conciliação e Arbitragem. O leitor irá encontrar recursos úteis através das referências, casos práticos e bibliografias no final da obra. Gostaria de agradecer aos meus amigos e colegas que fizeram sugestões no que diz respeito ao conteúdo e esboço deste livro. Minha dívida é estendida também a todas aquelas publicações que formaram a base do conhecimento contínuo e maior inovação em matéria de resolução de disputas. E, finalmente, uma expressão de gratidão especial à Deus e a minha família maravilhosa, por cuja presença e apoio sou eternamente grata. Maria Bernadete Miranda

8 APRESENTAÇÃO AO ESTUDANTE O propósito deste livro é iniciá-lo no caminho para se tornar um bom profissional no que tange a Mediação, Conciliação e Arbitragem. O principal objetivo é mostrar outros métodos, mais humanos e mais dinâmicos de fazer justiça. O direito é um campo desafiador, tanto para o estudante quanto para o profissional. Os métodos convencionais de resolução de conflitos, não conseguem mais responder aos anseios da sociedade, quer pela burocracia, quer pela lentidão dos procedimentos. As sentenças judiciais por mais que sejam elaboradas, não conseguem dirimir o litígio, apenas o acomodam proclamando um vencedor e por conseqüência um perdedor. Notem que muitas vezes o próprio vencedor não ficou satisfeito com a solução dada, por várias razões, como também o perdedor muitas vezes fica satisfeito por que a sentença omitiu algum detalhe prejudicial a sua tese, ou mesmo o condenou a pagar bem menos do que realmente devia. Em resumo, como a sentença está calcada nos fatos relatados nos autos, pelas partes litigantes, nem sempre, esses fatos são reais de forma que não se pode afirmar que a sentença judicial retrata a verdade dos fatos. Por isso, os novos métodos de resolução de conflitos, são mais verdadeiros, mais justos, podendo o mediador, conciliador ou o árbitro, realmente fazer justiça, porque nesse tipo de solução de conflitos não temos perdedores, todos são ganhadores porque a solução encontrada decorre do consenso das partes em conflito, ou seja, sempre conta com a aceitação de todos os litigantes. Procuramos fazer o possível para iniciá-lo com o pé direito. O resto é com você. Agora comece seu estudo sobre a Mediação, Conciliação e Arbitragem e nós lhe desejamos o maior sucesso. Não se pode ensinar coisa alguma a alguém, pode-se apenas auxiliá-lo a descobrir por si mesmo. Galileu Galilei A vida é aquilo que acontece enquanto fazemos planos para o futuro Pense nisso! Maria Bernadete Miranda Clóvis Antonio Maluf