CENTRO DE PÓS-GRADUAÇÃO UNINOVE. O Princípio da Supremacia do Interesse Público Sobre o Particular e o Regime dos Direitos Humanos

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Leonor Lemos Chaplin
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1 CENTRO DE PÓS-GRADUAÇÃO UNINOVE O Princípio da Supremacia do Interesse Público Sobre o Particular e o Regime dos Direitos Humanos Patricia Martinez Almeida Trabalho submetido à apreciação do Doutor Antônio Luís Pereira de Sousa, para aprovação no módulo: Políticas Públicas do curso de pós graduação em Direito Constitucional com ênfase em Direitos Humanos. São Paulo 2010

2 Esta resenha traz algumas considerações acerca da incidência do Princípio da supremacia do interesse público sobre o particular e o Regime dos Direitos Humanos, traduzidos no artigo de mesmo nome, brilhantemente escrito por Paulo Ricardo Schier, advogado militante, doutor em Direito Constitucional pela Universidade Federal do Paraná, professor de Fundamentos de Direito Público e Direito Constitucional na Escola de Direito e Relações Internacionais das Faculdades do Brasil (UniBrasil) e do Instituto de Pós-Graduação em Direito Romeu Felipe Bacellar, membro honorário da Academia Brasileira de Direito Constitucional. Dentre suas obras, além do artigo resenhado, podemos citar: Direito Constitucional Anotações Nucleares, e, Filtragem Constitucional Construindo uma nova dogmática jurídica. Para melhor direcionar o estudo o Autor dividiu em seis capítulos: a Constituição e os direitos fundamentais; aspectos do regime jurídico das restrições de direitos fundamentais; a idéia de unidade da Constituição; breve desenvolvimento das hipóteses; reflexões finais; nos quais abordou, nas questões preliminares, a incidência e aplicação acerca do conceito e princípios da Administração Pública, tais como: Maria Zanella Di Pietro define o direito administrativo como conjunto de princípios que regem a administração pública, balizado pelo Tripé da Administração, consubstanciado nos Princípios da Legalidade, da Indisponibilidade do Interesse Público e da Supremacia do Interesse Publico sobre o Particular. O princípio da legalidade, no âmbito exclusivo da Administração Pública, significa que esta - ao contrário do particular, que pode fazer tudo que não seja proibido em lei - só poderá agir segundo as determinações legais. O interesse público é indisponível. Assim, os poderes atribuídos à Administração Pública têm a característica de poder-dever, que não podem deixar de ser exercidos, sob pena de ser caracterizada a omissão.

3 Supremacia do interesse publico princípio basilar da Administração Pública, em que se sobrepõe o interesse da coletividade sobre o interesse do particular. Abordou, também, a evolução historia das constituições e a positivação protetiva aos Direitos Fundamentais, pois: "Os Direitos Humanos colocam-se como uma das previsões absolutamente necessárias a todas as Constituições, no sentido de consagrar o respeito à dignidade humana, garantir a limitação de poder e visar o pleno desenvolvimento da personalidade humana." Os Direitos Humanos são direitos fundamentais da pessoa humana. Esses direitos são considerados fundamentais porque, sem eles, a pessoa não é capaz de se desenvolver e de participar plenamente da vida. O direito à vida, à alimentação, à saúde, à moradia, à educação, o direito ao afeto e à livre expressão da sexualidade estão entre os Direitos Humanos fundamentais. Não existe um direito mais importante que o outro. Para o pleno exercício da cidadania, é preciso a garantia do conjunto dos Direitos Humanos. Cada cidadão deve ter garantido todos os Direitos Humanos, nenhum deve ser esquecido. Contudo, a assunção prática da supremacia do interesse público sobre o privado como cláusula geral de restrição de direitos fundamentais tem possibilitado a emergência de uma política autoritária de realização constitucional, onde os direitos, liberdades e garantias fundamentais devem, sempre e sempre, ceder aos reclames do Estado que, qual Midas, transforma em interesse público tudo aquilo que toca.

4 Por esta razão tem-se que qualquer forma de regulação estatal não comprometida com a proteção de um núcleo de direitos fundamentais (e, logo, com o ser humano e o cidadão), não comprometida com a ética da modernidade e sua racionalidade, não é, propriamente, uma Constituição. E esta crítica pode-se voltar para a visão que, hoje, os neoliberais têm do fenômeno constitucional, pois o reduzem a um simples instrumento de governo e de economia, totalmente descompromissado com os direitos fundamentais, que deixam de ser o seu núcleo e passam a ser espécies de "concessão", direitos que substanciam o "resto" do banquete e da lógica dos incluídos. O que se questiona, logo, não é o conteúdo, mas, sim, a forma: a entronização do interesse público num pretenso patamar hierárquico superior àquele ocupado pelos direitos e liberdades individuais O seu conteúdo normativo pressupõe, portanto, a possibilidade de conflito entre interesse público e o interesse do particular no exercício da função administrativa, cuja solução deveria ser (em abstrato e em principio) em favor do interesse público, diga-se interesse da coletividade. Deve ser vista como regra de preferência e não de restrição de direitos fundamentais, pois os princípios, as regras e os interesses não se excluem, ao contrario, devem se harmonizar, através da utilização de outro princípio, o da ponderação. Mas, para a teoria da supremacia do interesse público sobre o particular, dá-se o contrário, pois os direitos fundamentais, já na largada do processo ponderativo, partem em franca desvantagem em relação aos interesses públicos; Ela desconsidera que os direitos fundamentais que, pela sua própria natureza, visam resguardar para os particulares certos bens jurídicos considerados essenciais para a promoção da sua dignidade, e que devem por isso beneficiar-se de vigorosa proteção diante dos poderes públicos, inclusive quando estes afirmem estar perseguindo interesses da coletividade.

5 Conclui, a partir do exposto, que no plano da dogmática de realização constitucional não se sustenta, portanto, a tese indiscriminada de existência de um princípio da supremacia do interesse público sobre o privado. A idéia de supremacia do público só se verifica em algumas situações específicas e sempre dentro de condições definidas e limitadas constitucionalmente. Não há Estado, ou ao menos o Estado Democrático de Direito, desvinculado de uma justificação ética. Ele não é e nem pode ser, destarte, um fim em si mesmo. Estado existe para servir aos indivíduos e o não o indivíduo para servir o Estado. A pessoa deve possuir direitos sobre os quais tampouco o Estado possa dispor. Repise-se: o Estado legitima-se e justifica-se a partir dos direitos fundamentais e não estes a partir daquele. O Estado gira em torno do núcleo gravitacional dos direitos fundamentais. Como restou afirmado no texto, então, o problema que se verifica na dogmática do Direito Público não decorre do questionamento da existência ou não de um princípio constitucional implícito de tutela do interesse público ou de uma adequada compreensão do seu conteúdo. O cerne do debate está, sim, nos aspectos formais de como ele vem sendo colocado. Da afirmação de sua supremacia, de sua entronização num patamar hierárquico privilegiado. Patrícia Martinez Almeida Aluna do Curso de Pós Graduação: Direito Constitucional Com Ênfase em Direitos Humanos, módulo Políticas Públicas, da Universidade Nove de Julho.

6 Bibliografia: ÁVILA, Humberto Bergmann. Repensando o "Princípio da supremacia do interesse público sobre o particular". Disponivel em: HUMBERTO%20AVILA.pdf. Acesso em: 16 jun BERCLAZ, Márcio Soares. Algumas considerações sobre o princípio do interesse público no âmbito do Direito Administrativo. Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 60, nov Disponível em: < Acesso em: 16 jun RODRIGUES, Wayne Vinicius Di Francisco. Desconstruindo o princípio de supremacia do interesse público. Incompatibilidades com o sistema jurídico brasileiro. Jus Navigandi, Teresina, ano 14, n. 2353, 10 dez Disponível em: < Acesso em: 16 jun SCHIER, Paulo Ricardo. Ensaio sobre a supremacia do interesse público sobre o privado e o regime jurídico dos direitos fundamentais. Jus Navigandi, Teresina, ano 8, n. 138, 21 nov Disponível em: < Acesso em: 16 jun. 2010

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