AULA DE DIREITO ADMINISTRATIVO I Profª Lúcia Luz Meyer revisto e atualizado em

Transcrição

1 AULA DE DIREITO ADMINISTRATIVO I Profª Lúcia Luz Meyer revisto e atualizado em PONTO 04 REGIME JURÍDICO ADMINISTRATIVO Roteiro de Aula (05 fls) SUMÁRIO: 4.1. Conteúdo do regime jurídico administrativo Supremacia do interesse público sobre o privado Indisponibilidade dos interesses públicos pela Administração Valor metodológico da noção de regime administrativo. A expressão regime jurídico da Administração Pública é utilizada para designar, em sentido amplo, os regimes de direito público e de direito privado a que pode submeter-se a Administração Pública. Já a expressão regime jurídico administrativo é reservada tão-somente para abranger o conjunto de traços, de conotações, que tipificam o Direito Administrativo, colocando a Administração Pública numa posição privilegiada, vertical, na relação jurídico-administrativa. Basicamente pode-se dizer que o regime administrativo resume-se a duas palavras apenas: prerrogativas e sujeições. (MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO - Direito Administrativo, 22ª ed, São Paulo: Atlas, 2009, p. 60 grifo original) CONTEÚDO JURÍDICO ADMINISTRATIVO: Considera-se que uma disciplina jurídica é autônoma quando ela se diferencia de outros ramos do Direito por dispor de princípios e regras próprios. É o que diz CELSO ANTONIO BANDEIRA DE MELLO (Curso de Direito Administrativo, 22 a ed, São Paulo: Malheiros, , p. 51) ao afirmar que só se pode falar em Direito Administrativo no pressuposto de que existam princípios que lhe são peculiares e que guardem entre si uma lógica de coerência e unidade compondo um sistema ou regime: o regime jurídico-administrativo. Nessa mesma esteira segue DIRLEY DA CUNHA JÚNIOR (Curso de Direito Administrativo, 5ª ed, Salvador: JusPodivm, 2007, pp grifo original) afirmando que: O Direito Administrativo, já se disse, é um conjunto de normas jurídicas notadamente de normasprincípios que regem os sujeitos da Administração e as atividades que estes desempenham. Possui, destarte, um regime jurídico próprio, indispensável à sua autonomia científica, enquanto ramo do Direito informado por princípios que lhe são peculiares. Esse regime é designado usualmente como regime jurídico-administrativo, constituído por aquele arsenal normativo principiológico que conforma toda a Administração Pública, quanto aos seus sujeitos e às suas atividades. ( ). O regime jurídico administrativo foi construído a partir de dois grandes princípios jurídicos que governam todo o Direito Administrativo: a) o princípio da supremacia do interesse público sobre os interesses particulares, e b) o princípio da indisponibilidade do interesse público. 1

2 EDMIR NETTO DE ARAÚJO (Curso de Direito Administrativo, São Paulo: Saraiva, 2005, p. 46), falando sobre regime jurídico, assevera que tal expressão é bastante ampla e dotada de significados variados, embora relacionados entre si, inclusive no direito público e especialmente no Direito Administrativo, conforme o ângulo em que se observe a questão focalizada. De fato, a Administração Pública pode ser submetida a dois regimes jurídicos: a) de Direito Público; b) de Direito Privado. Assim, a atividade administrativa é subordinada, em regra, ao regime de direito administrativo (de Direito Público, pois), mas algumas vezes ela se desinveste de seu jus imperii e submete-se ao regime de Direito Privado, p. ex, em um contrato de locação em que o Estado é o locatário, ou em contratos de seguro e de financiamento (art. 62, 3, I, da Lei n 8.666/93 Lei de Licitação e Contrato Administrativo). Em qualquer caso, a Administração Pública dispõe de prerrogativas e impõe sujeições ao administrado; assim, mesmo que submetida ao regime de Direito Privado, sofrerá derrogações das normas de Direito Público. Para MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO, pode-se considerar esse regime jurídico como o conjunto de traços, de conotações, que tipificam o Direito Administrativo, colocando a Administração Pública numa posição privilegiada, vertical, na relação jurídico-administrativa, ou, ainda, como o conjunto das prerrogativas e restrições a que está sujeita a Administração e que não se encontram nas relações entre particulares. Segundo GARRIDO FALLA, a ordem jurídica individualista submete-se ao Direito Civil, diferentemente do regime administrativo, que se submete ao Direito Administrativo, este, ramo do Direito Público. Constata-se uma BIPOLARIDADE do Direito Administrativo (liberdade individual X autoridade da Administração): a) de um lado, a proteção aos direitos individuais (princípio da legalidade); b) de outro, a necessidade de satisfação dos interesses coletivos. A Administração Pública possui, desse modo, a) PRERROGATIVAS (ou faculdades especiais): tais como a autotutela, o poder de desapropriação, poder de requisitar bens públicos, de instituir servidão, de impor medidas de polícia, etc. São regalias usufruídas pela Administração, na relação jurídico-administrativa, derrogando o direito comum diante do administrador, ou, em outras palavras, são as faculdades especiais conferidas à Administração, quando se decide a agir contra o particular (CRETELLA JÚNIOR, RIL, V. 97:113). Colocam a Administração Pública em posição de supremacia frente ao particular. 2

3 b) PRIVILÉGIOS: como por exemplo, a imunidade tributária, os prazos dilatados em juízo, o juízo privativo, a presunção de veradicidade, etc. Mas também submete-se a Administração Pública a algumas: - RESTRIÇÕES: como quando submete-se aos princípios da legalidade, finalidade, moralidade, publicidade, eficiência, observância da finalidade pública, dentre outros, sob pena de nulidade de seus atos SUPREMACIA DO INTERESSE PÚBLICO SOBRE O PRIVADO: Conforme asseverado anteriormente, a Administração Pública goza de prerrogativas e de privilégios a fim de assegurar a supremacia do interesse público (da coletividade) sobre o interesse particular. Segundo MÁRCIO FERNANDO ELIAS ROSA (Direito Administrativo, 5ª ed, São Paulo: Saraiva, 2003, p. 17): No confronto entre o interesse do particular e o interesse público, prevalecerá o segundo. Tal não significa o esquecimento do interesse e direito do particular, mas garante a prevalência do interesse público, no qual se concentra o interesse da coletividade, como ocorre nas hipóteses em que a Administração reconhece de utilidade pública um bem imóvel e declara a sua expropriação. O direito de propriedade deferido constitucionalmente ao particular cede lugar ao interesse da coletividade. Há, entretanto, limites a essa supremacia, expressos nos princípios que regem a Administração Pública, salientando-se o da indisponibilidade do interesse público, bem como os princípios constitucionais expressos (legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência caput do art. 37 da CF/88), os princípios constitucionais implícitos (finalidade, licitação para contratar obras e serviços, compras e alienações, concurso para admissão de pessoal, razoabilidade, proporcionalidade, etc), e princípios infra-constitucionais, a exemplo do princípio da continuidade do serviço público, da motivação, entre outros tantos. Para MARÇAL JUSTEN FILHO (Curso de Direito Administrativo, São Paulo: Saraiva, 2005, p. 34): Segundo a concepção prevalente entre nós, o regime jurídico de direito público, que preside o direito administrativo, caracteriza-se pela supremacia e indisponibilidade do interesse público. A supremacia do interesse público significa sua superioridade sobre os demais interesses existentes em sociedade. Os interesses privados não podem prevalecer sobre o interesse público. Esse princípio da supremacia do interesse público sobre o interesse particular vem sendo atualmente questionado em alguns aspectos, podendo ser pesquisado a respeito, dentre outros autores, GUSTAVO BINENBJOIM, na sua obra Uma Teoria do Direito Administrativo - Direitos Fundamentais, Democracia e Constitucionalização, Rio de Janeiro: Renovar, 2006, DANIEL SARMENTO e outros, em Interesses Públicos versus Interesses Privados, Rio de Janeiro: Lumen Iuris, 2007 e, ainda, DIOGO DE FIGUEIREDO MOREIRA NETO, no livro Mutações de Direito Público, Rio de Janeiro: Renovar, São três obras cuja leitura se 3

4 recomenda como importante no estudo, aprofundamento e repensar do Direito Administrativo INDISPONIBILIDADE DOS INTERESSES PÚBLICOS PELA ADMINISTRAÇÃO: A Administração Pública só poderá agir de acordo com a norma legal (princípio da legalidade); o administrador público apenas utilizará os bens, direitos e interesses públicos na consecução de interesses públicos. Ou seja, o agente público está condicionado aos limites de seus poderes e deveres de gestão. Entende MARÇAL JUSTEN FILHO (2005:35 grifo original) que: A indisponibilidade indica a impossibilidade de sacrifício ou transigência quanto ao interesse público, e é uma decorrência de sua supremacia. (...). O direito não faculta ao agente público o poder de escolher entre cumprir e não cumprir o interesse público. O agente é um servo do interesse público nessa acepção, o interesse público é indisponível. Esse princípio, que não vem expresso em qualquer texto legal, é um dos mais importantes axiomas do Direito Administrativo VALOR METODOLÓGICO DA NOÇÃO DE REGIME JURÍDICO ADMINISTRATIVO: Fixando-se conteúdo, sistemas de princípios e regras, conceitos e objeto, obtém-se uma unidade orgânica, sistemática e individual do Direito Administrativo. Segundo CELSO ANTÔNIO BANDEIRA DE MELLO (Curso de Direito Administrativo, 22ª edição, São Paulo: Malheiros, , pp ): Não há como formular adequadamente um conceito jurídico fora do rigor metodológico. Com efeito, se o conceito formulado não se cinge rigorosamente ao propósito de captar um determinado regime cuja composição admite apenas as normas editadas pelo Direito Positivo e os princípios acolhidos na sistemática dele, será desconforme com sua própria razão de ser (identificação da disciplina que preside com um dado instituto). DOUTRINA CITADA: ARAÚJO, Edmir Netto de - Curso de Direito Administrativo, São Paulo: Saraiva, CUNHA JÚNIOR, Dirley da - Curso de Direito Administrativo, 5ª ed, Salvador: JusPodivm, DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella - Direito Administrativo Brasileiro, 22ª ed, São Paulo: Atlas, JUSTEN FILHO, Marçal - Curso de Direito Administrativo, São Paulo: Saraiva, MEDAUAR, Odete - Direito Administrativo Moderno, 7ª ed, revista e atualizada, São Paulo: Revista dos Tribunais, MELLO, Celso Antônio Bandeira de - Curso de Direito Administrativo, 22ª ed, revista e atualizada, São Paulo: Malheiros,

5 ROSA, Márcio Fernando Elias - Direito Administrativo, 5ª ed, São Paulo: Saraiva, TEXTOS RECOMENDADOS COMO LEITURA COMPLEMENTAR: BERCLAZ, Márcio Soares - Algumas considerações sobre o princípio do interesse público no âmbito do Direito Administrativo. (disponível em: < >) TEXTO N BORGES, Alice Gonzalez - Supremacia do Interesse Público: Desconstrução ou Reconstrução?, (disponível em: Revista Dir Público n ) - TEXTO N DALLARI, Adilson de Abreu Os poderes administrativos e as relações jurídicoadministrativas. (disponível em: < >) - TEXTO Osnabrück (DE), revisto e atualizado em 20 de fevereiro de 2010 Profª LUCIA LUZ MEYER meyer.lucia@gmail.com 5