pagar impostos pagar impostos Maria Luiza Vianna Pessoa de Mendonça A igualdade e o dever fundamental de no direito constitucional brasileiro

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1 ISBN editora no direito constitucional brasileiro Possui graduação em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais (1977), mestrado em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais (1995) e doutorado em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais (2002). Na área do Direito, atuou nos campos da advocacia, da magistratura federal e do magistério superior. É Mestre em Filosofia pela FAJE - Faculdade Jesuíta de Filosofia e Teologia (2012), na área de concentração Filosofia da Religião e doutoranda no Programa de Pós-gradução em Ciência da Religião pela Universidade Federal de Juiz de Fora - UFJF, na área de concentração Filosofia da Religião. A igualdade tributária e a capacidade contributiva atuam não somente como decisões axiológicas constitucionalizadas e normas objetivas de princípio, como também como direitos de defesa do particular frente ao poder estatal, neste último caso, com eficácia limitada à relação cidadão-estado, ou seja, à relação do particular com o poder estatal. Sendo a capacidade contributiva o critério por excelência para a implementação do princípio da igualdade em matéria tributária, conferindo por isso um direito especial de igualdade em matéria tributária ao cidadão-contribuinte, direito esse que é um direito fundamental, as restrições a esse mesmo direito que, porventura, o legislador venha a impor deverão ultrapassar o teste da proibição do arbítrio e deverão respeitar o princípio da proporcionalidade, este último que, como demonstraremos, também encontrou agasalho na Constituição brasileira de A igualdade e o dever fundamental de Maria Luiza Vianna pagar impostos Pessoa de Mendonça MARIA LUIZA VIANNA PESSOA DE MENDONÇA Maria Luiza Vianna Pessoa de Mendonça A igualdade e o dever fundamental de pagar impostos no direito constitucional brasileiro O objeto específico deste trabalho é o estudo da igualdade tributária considerada relativamente aos impostos tomados em seu conjunto e tomado o imposto na sua condição de espécie tributária com as características que lhe são específicas. O estudo que apresentaremos aqui foi feito sob o enfoque dogmático, isto é, consideramos a igualdade tributária na forma em que ela vem tratada no Direito Constitucional positivo brasileiro, vale dizer, a igualdade tributária será analisada aqui como se acha ela consagrada na Constituição Federal de 1988.

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3 A igualdade e o dever fundamental de pagar impostos no Direito Constitucional brasileiro

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5 A igualdade e o dever fundamental de pagar impostos no Direito Constitucional brasileiro Maria Luiza Vianna Pessoa de Mendonça editora

6 Copyright 2017, D Plácido Editora. Copyright 2017, Maria Luiza Vianna Pessoa de Mendonça Editor Chefe Plácido Arraes Produtor Editorial Tales Leon de Marco Capa Tales Leon de Marco Diagramação Bárbara Rodrigues da Silva editora Editora D Plácido Av. Brasil, 1843, Savassi Belo Horizonte MG Tel.: CEP Todos os direitos reservados. Nenhuma parte desta obra pode ser reproduzida, por quaisquer meios, sem a autorização prévia da D`Plácido Editora. Catalogação na Publicação (CIP) Ficha catalográfica MENDONÇA, Maria Luiza Vianna Pessoa de A Igualdade e o Dever Fundamental de Pagar Impostos no Direito Constitucional Brasileiro-- Belo Horizonte: Editora D Plácido, Bibliografia ISBN: Direito 2. Direito Tributário 3.Democracia I. Título I. Direito III. Impostos CDU349 CDD 340

7 Como um tributo de gratidão ao Professor Washington Peluso Albino de Souza, brilhante e ardoroso Mestre.

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9 Sumário Apresentação 15 Introdução A contextualização do princípio da igualdade tributária no Direito Constitucional positivo brasileiro e a teoria adequada para a interpretação dos princípios constitucionais O contexto que emoldura a igualdade tributária no campo constitucional O Estado Brasileiro como um Estado Social e Democrático de Direito O Estado Brasileiro como um Estado Fiscal A dignidade da pessoa humana, a liberdade, a igualdade, a segurança jurídica e a solidariedade como valores superiores do ordenamento jurídico brasileiro A liberdade e a dignidade da pessoa humana A igualdade Igualdade e liberdade A segurança jurídica A solidariedade O dever fundamental de pagar tributos, o dever fundamental de pagar impostos, os direitos fundamentais a eles coligados e a dialética que se desenvolve entre o imposto e os direitos fundamentais a ele coligados 93

10 O dever fundamental de pagar tributos O dever fundamental de pagar impostos O direito de propriedade As liberdades econômicas A dialética entre o dever fundamental de pagar impostos (ou o imposto) e os direitos fundamentais a ele coligados A teoria que consideramos adequada para a interpretação e a aplicação dos princípios jurídicos previstos na Constituição Federal de A diferença funcional entre os valores e os princípios jurídicos A normatividade dos princípios e a atual hermenêutica constitucional A teoria dos princípios de ALEXY e a interpretação da Constituição Federal brasileira de A teoria dos princípios de ALEXY O conceito de norma de direito fundamental segundo ALEXY (1993:62-73) A teoria dos princípios e o princípio da proporcionalidade A teoria dos princípios e a teoria dos valores; a ponderação de princípios (ALEXY) 116 Nota Igualdade, igualdade tributária e imposto no Direito Constitucional positivo brasileiro As limitações dos direitos fundamentais pelo dever fundamental de pagar impostos As limitações jusfundamentais ao poder de tributar A atuação da igualdade no campo da tributação por meio do imposto no Direito Constitucional Positivo brasileiro 139

11 A igualdade O conceito de igualdade A discussão filosófica da igualdade O conceito jurídico da igualdade Espécie de norma que consagra o direito fundamental de igualdade A dupla dimensão do direito fundamental de igualdade O princípio da igualdade no Estado Social contemporâneo O fundamento da igualdade Direito geral e direitos especiais de igualdade As três concepções do princípio da igualdade A igualdade perante a lei A igualdade na lei A igualdade pela lei A síntese do princípio da igualdade O conteúdo do princípio da igualdade material (igualdade na lei e igualdade pela lei) a proibição do arbítrio, a proibição de discriminação e de criação de privilégios e a obrigatoriedade de diferenciação Os parâmetros para o respeito ao princípio da igualdade pelo legislador A eleição de um tertium comparationis pelo legislador A proibição do arbítrio O controle do respeito ao princípio da igualdade pela aplicação do princípio da proporcionalidade O controle jurisdicional da obediência pelo legislador ao princípio da igualdade 204

12 O princípio da igualdade no Direito Constitucional positivo brasileiro em vigor A igualdade como limite jusfundamental ao poder de tributar O Estado brasileiro como um Estado Social e Democrático de Direito Direito geral e direitos especiais de igualdade em matéria tributária A capacidade contributiva A capacidade contributiva: a questão terminológica, conceito, conteúdo, espécies, a sua inserção no sistema e espécie da norma que a consagra Os fundamentos da capacidade contributiva Proporcionalidade e progressividade: capacidade contributiva e graduação do imposto Pessoalidade e seletividade: capacidade contributiva e graduação do imposto Não-cumulatividade: capacidade contributiva e graduação do imposto Âmbito subjetivo da capacidade contributiva A capacidade contributiva e as espécies tributárias Obrigações acessórias e capacidade contributiva Outras considerações sobre a capacidade contributiva: a renda auferida por meio da prática de atos ilícitos e a capacidade contributiva; a retroatividade da lei e a capacidade contributiva; a dupla e a múltipla tributação e a capacidade contributiva; os juros moratórios e compensatórios e a capacidade contributiva 321

13 A capacidade contributiva e os conflitos entre valores e princípios constitucionais A extrafiscalidade e as derrogações do princípio da capacidade contributiva - a tributação extrafiscal e o princípio da igualdade A proteção fiscal da família Tipicidade, praticabilidade e igualdade em matéria tributária A igualdade tributária no plano dos fatos 377 Notas Os limites dos impostos A propriedade e as liberdades econômicas A ordem econômica na Constituição Federal de A propriedade A liberdade de iniciativa econômica A liberdade de escolha e de exercício de trabalho, ofício ou profissão Os limites constitucionais à tributação por meio dos impostos O limite máximo dos impostos Os limites mínimos dos impostos Introdução O limite mínimo dos impostos - a dignidade da pessoa humana e a tributação Os limites mínimos dos impostos - o Imposto sobre a Renda e o princípio do rendimento líqüido - as liberdades econômicas e a tributação 440 Conclusões 443 I. O princípio constitucional da igualdade 443 II. A igualdade como direito fundamental 447

14 III. Os parâmetros para o respeito pelo legislador ao princípio da igualdade 448 IV. A igualdade como um limite jusfundamental ao poder de tributar 452 IV.1. A igualdade tributária e os impostos 453 IV.2. A capacidade contributiva 454 1) Conceito 454 2) Conteúdo da capacidade contributiva 456 3) Espécies de capacidade contributiva 457 4) Os fundamentos da capacidade contributiva 458 5) A capacidade contributiva e as espécies tributárias 460 6) Capacidade contributiva e graduação do imposto 460 a) Proporcionalidade e progressividade 461 b) Pessoalidade e seletividade 462 c) O princípio da não-cumulatividade aplicável aos impostos sobre o consumo 463 7) O âmbito subjetivo da capacidade contributiva 464 8) Obrigações acessórias e capacidade contributiva 466 9) Outras considerações sobre a capacidade contributiva 467 a) Os atos ilícitos e a capacidade contributiva 467 b) O princípio da capacidade contributiva e a irretroatividade da lei 468 c) A dupla e múltipla tributação em face do princípio da capacidade contributiva 468 d) Os juros moratórios ou compensatórios e a capacidade contributiva ) A capacidade contributiva e os conflitos entre valores e princípios constitucionais 469 a) A extrafiscalidade e a derrogação do princípio da capacidade contributiva 469 b) A gestão tributária e a capacidade contributiva 470

15 c) A praticabilidade e a capacidade contributiva 470 IV.3. A proteção fiscal da família 472 IV.4. A igualdade tributária no plano dos fatos 473 V. Os limites dos impostos 474 1) O limite máximo dos impostos 474 2) Os limites mínimos dos impostos 476 Referências bibliográficas 481

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17 Apresentação O tema deste livro constitui o núcleo da tese de Doutorado intitulada Os direitos fundamentais e o dever fundamental de pagar impostos: a igualdade e o imposto, que foi defendida pela autora perante a Faculdade de Direito da UFMG e que foi aprovada com nota máxima dada pelos membros da banca examinadora constituída pelos Professores Doutores Misabel Abreu Machado Derzi (orientadora), Sacha Calmon Navarro Coêlho, Roque Antônio Carrazza, Menelick de Carvalho Neto e José Alfredo de Oliveira Baracho. A autora é Mestre em Direito Constitucional pela Faculdade de Direito da UFMG e Doutora em Direito Tributário pela mesma Faculdade. A autora atuou como advogada militante nos campos do Direito Financeiro e Tributário, foi Procuradora Fiscal do Estado de Minas Gerais e é Juíza Federal aposentada. A autora foi Professora substituta de Direito Financeiro na Faculdade de Direito da UFMG; Professora de Direito Tributário na Faculdade de Direito da FUMEC, na Faculdade de Direito Arnaldo e na Faculdade Dom Helder Câmara; e foi Professora de Direito Processual Tributário na FGV Direito Rio. 15

18 ISBN editora no direito constitucional brasileiro Possui graduação em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais (1977), mestrado em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais (1995) e doutorado em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais (2002). Na área do Direito, atuou nos campos da advocacia, da magistratura federal e do magistério superior. É Mestre em Filosofia pela FAJE - Faculdade Jesuíta de Filosofia e Teologia (2012), na área de concentração Filosofia da Religião e doutoranda no Programa de Pós-gradução em Ciência da Religião pela Universidade Federal de Juiz de Fora - UFJF, na área de concentração Filosofia da Religião. A igualdade tributária e a capacidade contributiva atuam não somente como decisões axiológicas constitucionalizadas e normas objetivas de princípio, como também como direitos de defesa do particular frente ao poder estatal, neste último caso, com eficácia limitada à relação cidadão-estado, ou seja, à relação do particular com o poder estatal. Sendo a capacidade contributiva o critério por excelência para a implementação do princípio da igualdade em matéria tributária, conferindo por isso um direito especial de igualdade em matéria tributária ao cidadão-contribuinte, direito esse que é um direito fundamental, as restrições a esse mesmo direito que, porventura, o legislador venha a impor deverão ultrapassar o teste da proibição do arbítrio e deverão respeitar o princípio da proporcionalidade, este último que, como demonstraremos, também encontrou agasalho na Constituição brasileira de A igualdade e o dever fundamental de Maria Luiza Vianna pagar impostos Pessoa de Mendonça MARIA LUIZA VIANNA PESSOA DE MENDONÇA Maria Luiza Vianna Pessoa de Mendonça A igualdade e o dever fundamental de pagar impostos no direito constitucional brasileiro O objeto específico deste trabalho é o estudo da igualdade tributária considerada relativamente aos impostos tomados em seu conjunto e tomado o imposto na sua condição de espécie tributária com as características que lhe são específicas. O estudo que apresentaremos aqui foi feito sob o enfoque dogmático, isto é, consideramos a igualdade tributária na forma em que ela vem tratada no Direito Constitucional positivo brasileiro, vale dizer, a igualdade tributária será analisada aqui como se acha ela consagrada na Constituição Federal de 1988.