STJ HUGO DE BRITO MACHADO CRIMES CONTRA A, ORDEM TRIBUTARIA. 4ª Edição *** "1-1,,,.. '-I\.I'-I~

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1 HUGO DE BRITO MACHADO CRIMES CONTRA A, ORDEM TRIBUTARIA 4ª Edição *** "1-1,,,.. '-I\.I'-I~ ~

2 - STJ by Editora Atlas S.A. 1.ed. 2007; 2. ed. 2009; 3.ed. 2011;4. ed Capa: Zenário A. de Oliveira Composição: Uno-Jato Editoração Gráfica Dados Internacionais de Catalogação na Publicação (CIP) (Câmara Brasileira do Livro, SP, Brasil) Machado, Hugo de Brito Crimes contra a ordem tributária / Hugo de Brito Machado. 4. ed. São Paulo: Atlas, Bibliografia. ISBN Contravenções fiscais - Brasil 2. Direito penal Brasil 3. Direito tributário Brasil 4. Infrações contra a legislação tributária I. Título CDU (81 ) índice para catálogo sistemático: 1. Brasil: Crimes contra a ordem tributária: Direito penal (81) TODOS OS DIREITOS RESERVADOS - É proibida a reprodução total ou parcial, de qualquer forma ou por qualquer meio. A violação dos direitos de autor (Lei nº 9.610/98) é crime estabelecido pelo artigo 184 do Código Penal. Depósito legal na Biblioteca Nacional conforme Lei nº , de 14 de dezembro de 2004.,\1) l(v Impresso no Brasil/Printed in Brazil,... \...1 Editora Atlas S.A. Rua Conselheiro Nébias, 1384 Campos Elísios São Paulo SP atlas.com.br

3 Sumário Parte I - Conceitos Fundamentais, 1 1 O Estado e o poder-dever de punir, 3 1 O Estado e o direito, Explicação preliminar, Identidade entre Direito e Estado: a tese de Kelsen, Distinção entre Direito e Estado, O Estado e o governante, 7 2 O ilícito e a sanção, A sanção como consequência do ilícito, As espécies de sanção, Sanção e pena, As espécies de pena, Distinção entre pena administrativa e pena criminal, A pena e a responsabilidade, 12 3 O crime e as sanções penais, Crime e contravenção penal, Responsabilidade e natureza da sanção, Utilidade da sanção, A ilusão da criminalização, Criminalização e responsabilidade, 17 4 O Estado e os crimes contra a ordem tributária, O Estado e a proteção dos bens jurídicos, 18

4 vi Crimes Contra a Ordem Tributária Machado 4.2 Os bens jurídicos e o Direito Penal, O Direito Penal e o combate do crime, O bem jurídico protegido nos crimes contra a ordem tributária, Direito Penal Tributário e Direito Penal, 23 5 O poder -dever de punir, Questão dos conceitos, Por que poder-dever, As garantias do acusado, 26 6 O princípio "ne bis in idem", A denominação do princípio, Desprezo pelo princípio no direito brasileiro, Cumulação de sanções com finalidades diversas, Síntese do princípio no direito espanhol, Cumulação de sanções punitivas, 35 2 Algumas noções de direito penal, 36 1 Introdução, 36 2 Interpretação, integração e aplicação da Lei Penal, Conceitos de Teoria Geral do Direito, Interpretação, integração e aplicação da lei, Instrumentos de defesa da liberdade, 42 3 Tipicidade penal, O que é tipicidade, O tipo e seus elementos, Ainda os elementos do tipo, Elementos subjetivos, Tipicidade e elisão ou fraude à lei, 62 4 Culpabilidade, Observações preliminares, Noção de culpabilidade, Culpa em sentido amplo, Culpa em sentido estrito, Dolo, Exigência do dolo na configuração do crime, 69 5 Erro de tipo e erro de proibição, Erro na interpretação da lei tributária, O erro no Direito Penal, Erro de tipo e erro de proibição, O erro de tipo como excludente do dolo, Erro de tipo nos crimes tributários e as garantias constitucionais na tributação, 73

5 Sumário vii 6 Responsabilidade e imputabilidade, Imputabilidade e culpabilidade, Responsabilidade, Responsabilidade penal e civil, 75 7 Responsabilidade penal, Evolução das ideias sobre responsabilidade penal, Culpabilidade e pessoalidade, Culpabilidade, o crime e a responsabilidade, Coação irresistível e obediência hierárquica, Responsabilidade penal da pessoa jurídica, Responsabilidade exclusiva do empregado, 81 8 Outras excludentes do crime ou da punibilidade, Elemento do crime ou pressuposto da pena, O princípio da insignificância, Retroatividade da lei mais benigna, Estado de necessidade, Inexigibilidade de outra conduta, 87 9 Causas de extinção da punibilidade, Extinção da obrigação tributária principal, Outras causas de extinção da punibilidade, Concursos e crime continuado, Concurso aparente de normas, Concurso de crimes, Crime continuado, Concurso de pessoas, Quadrilha ou bando, Crime formal e crime material, As classificações, Divergências doutrinárias, Crime material ou de resultado, Crime formal ou de mera conduta, O crime formal e a tentativa, O crime de supressão ou redução de tributo e o concurso aparente de normas pe nais, Manifestações do Supremo Tribunal Federal, O crime de sonegação fiscal e o crime de supressão ou redução de tributos, Os critérios da especialidade e da absorção, Sonegação fiscal e falsificação de documento, Algumas noções de direito tributário, Introdução, O conceito de tributo, 120

6 vüi Crimes Contra a Ordem Tributária Machado 2.1 Na teoria geral do direito tributário, No direito positivo brasileiro, Espécies de tributo, Gênero e espécies, Espécies de tributo, Natureza jurídica do empréstimo compulsório, Na teoria geral do Direito, No Direito positivo brasileiro, Ordem tributária e competência para instituir tributos, Ordem tributária, Competência para instituir tributos, Relação tributária, Relação jurídica, Relação tributária como espécie de relação jurídica, Relação e obrigação, Espécies de relação tributária, Obrigação tributária, Conceito e natureza jurídica, Espécies de obrigação tributária, Suposta conversão de obrigação acessória em obrigação principal, Crédito tributário, Distinção entre obrigação e crédito no Código Tributário Nacional, Consequências da distinção entre obrigação e crédito, Legislação aplicável, Questões relativas à irretroatividade, Administração tributária, Administração Tributária e garantias constitucionais, Fiscalização, Dívida Ativa, Certidões negativas, Processo administrativo fiscal, Considerações iniciais, Conceito, natureza e espécies, Determinação e exigência do crédito tributário, A consulta, Outros processos administrativos tributários, Dívida ativa tributária, Dívida ativa na contabilidade pública, Dívida ativa tributária, Constituição regular da dívida ativa, 201

7 Sumário ix 11.4 Invalidade da inscrição em dívida ativa, Imunidade tributária, Limitação ao poder de tributar, Imunidade das instituições sem fins lucrativos, Imputação de crime contra a ordem tributária, A criminalização do ilícito tributário, O fundamento da pena criminal, Explicação necessária, Proposições justificativas da criminalização, Ausência de fundamento moral, Ausência ou má qualidade dos serviços públicos, O mau exemplo dos governantes, Tratamento tributário injusto, Dedução do ágio nas privatizações, Conflito com garantias constitucionais, O direito ao silêncio e o dever de informar, Competência para aplicar a sanção, Inviolabilidade do domicílio do contribuinte, A prova ilícita, Questões relativas à autoria e à responsabilidade, Oportunidade para abusos, Responsabilidade penal por fato de outrem, Responsabilidade penal da pessoa jurídica, Incremento à corrupção, Corrupção na atividade de fiscalização tributária, Responsabilidade pessoal do agente público, 219 Parte 11 - O Ilícito Penal e as Garantias Constitucionais, Administração tributária e garantias constitucionais, O controle da administração tributária, Competência tributária e poder de fiscalizar, Legislação tributária e competência para fiscalizar, Importância da disciplina normativa da fiscalização, Limitações funcionais, Limitações territoriais, Limitações temporais, Controle da atividade de fiscalizar, Limites constitucionais à ação de fiscalização, Respeito aos direitos individuais, 228

8 X Crimes Contra a Ordem Tributária Machado 2.2 Ingresso em estabelecimento empresarial, Contaminação das provas colhidas no domicílio violado, Limitações ao poder-dever de fiscalizar, Livros e documentos, Diligências de fiscalização, Início do procedimento e extinção do direito de lançar, O dever de informar ao fisco, Dever de informar e sigilo profissional, Exceções ao sigilo fiscal, Requisição de força pública, Ingresso de agentes do fisco no domicílio, Licitude ou ilicitude da ação fiscal, O princípio da legalidade tributária, Introdução, Legalidade tributária e suas repercussões no âmbito penal, Considerações iniciais, O prévio exaurimento da via administrativa, Erro na interpretação da lei tributária, Legalidade e planejamento tributário, Considerações iniciais, Fundamento jurídico do planejamento tributário, O denominado propósito negociai, Planejamento tributário e tributação por analogia, Planejamento tributário e fraude fiscal, Efeitos tributários e efeitos penais na glosa do planejamento tributário, Posição do contabilista nos ilícitos fiscal e penal, A norma geral antielisão no Código Tributário Nacional, Dispositivo introduzido pela LC 104, Procedimento específico, Norma inconstitucional ou desnecessária, O devido processo legal, Introdução, A garantia constitucional, O dispositivo da Constituição, Direito e garantia de direitos, Conteúdo do princípio, Direito à jurisdição, O contraditório, A ampla defesa, 301

9 Sumário xi 2.7 Ampla defesa e a prova no processo administrativo fiscal, Exclusão da prova obtida ilicitamente, Presunção de inocência e prisão antes da condenação, Direito ao silêncio, Direito de conhecer a acusação, Juiz natural, Inviolabilidade do domicílio, Confisco penal, Introdução, As espécies de confisco, O confisco como gênero, Perda de bens para ressarcimento ao erário, Perda do produto ou instrumento do crime, Confisco como pena substitutiva, A pena de multa, Confisco como sanção penal específica, Confisco penal e muha fiscal administrativa, A questão da extinção da punibilidade pelo pagamento, Aplicação contra a pessoa jurídica, Fundamento constitucional e manifestações doutrinárias, Fundamento constitucional, Manifestações doutrinárias, Nosso ponto de vista, Cominação legal, Cominação legal genérica ou confisco como pena substitutiva, Cominação específica para os crimes contra a ordem tributária, Aplicação à pessoa jurídica, 324 Parte 111- Os Tipos e as Penas, Supressão ou redução de tributos, Conceito e objeto jurídico, Conceito, Bem jurídico protegido, Supressão ou redução de vários tributos mediante conduta única, Elementos do tipo, Ações núcleo do tipo, Ações-meio, Elementos normativos, Elemento subjetivo, 357

10 xii Crimes Contra a Ordem Tributária Machado 2.5 Sujeitos do crime, Possibilidade de configuração de quadrilha ou bando, Os crimes meio absorvidos pelo crime-fim, Consumação e tentativa, Crime material ou de resultado, O resultado e o meio para alcançá-lo, Tentativa e crime impossível, Distinção entre crime impossível e tentativa, Crime consumado, Limite entre tentativa e crime consumado, Unicidade do tipo supressão ou redução de tributo, Não atendimento de exigência da autoridade, Omissão como tipo específico, Objeto jurídico protegido, Ação penal e penas, Ação penal, Prévio exaurimento da via administrativa, Questão pré-judicial, Competência da Justiça e do Ministério Público, As penas, Extinção da punibilidade pelo pagamento, Inadimplemento fraudulento de obrigação acessória, Conceito e objeto jurídico, Conceito, Bem jurídico protegido, Crime formal, Elementos do tipo, Ações núcleo do tipo, Elementos normativos, Elemento subjetivo, Sujeitos do crime, Tentativa e crime impossível, Ação penal e penas, Ação penal, Penas, Extinção da punibilidade pelo pagamento, Não pagamento de tributo, Conceito e objeto jurídico, Conceito, Questão da constitucionalidade da norma penal, 405

11 Sumário xiii 2 Prisão por dívida e apropriação indébita, Considerações fundamentais, Prisão civil e prisão penal, O fundamento da norma penal, Interpretação conforme com a Constituição, Ação penal e penas, Ação penal, Penas, Extinção da punibilidade, Descaminho, Definição no Código Penal, Distinção entre contrabando e descaminho, Descaminho como crime contra a ordem tributária, Quadrilha ou bando e crimes contra a ordem tributária, Introdução, Quadrilha ou bando, Tipo penal autônomo, Elementos essenciais, Prévio exaurimento da via administrativa, Por que é necessário, A jurisprudência do Supremo Tribunal Federal, Quando e por que se estende ao crime de quadrilha ou bando, A extinção da punibilidade pelo pagamento, O entendimento manifestado pelo Supremo Tribunal Federal, Crimes contra a ordem tributária e sociedades empresariais, O crime de quadrilha ou bando e a sociedade empresária, A configuração do tipo, O objetivo da sociedade empresária, Situações excepcionais, Conclusões, 437 Bibliografia, 439 Referências (obras citadas no texto), 447