DIREITO PENAL & AÇÃO SIGNIFICATIVA Análise crítica

Transcrição

1 9 Pedro H. C. Fonseca DIREITO PENAL & AÇÃO SIGNIFICATIVA Análise crítica COLEÇÃO CIÊNCIA CRIMINAL CONTEMPORÂNEA Coordenação: Cláudio Brandão

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3 Pedro H. C. Fonseca DIREITO PENAL & AÇÃO SIGNIFICATIVA Análise crítica 9 COLEÇÃO CIÊNCIA CRIMINAL CONTEMPORÂNEA Coordenação: Cláudio Brandão

4 Copyright 2017, D Plácido Editora. Copyright 2017, Pedro H C Fonseca. Editor Chefe Plácido Arraes Produtor Editorial Tales Leon de Marco Capa Letícia Robini de Souza Diagramação Christiane Morais de Oliveira Editora D Plácido Av. Brasil, 1843, Savassi Belo Horizonte MG Tel.: CEP Todos os direitos reservados. Nenhuma parte desta obra pode ser reproduzida, por quaisquer meios, sem a autorização prévia da D Plácido Editora. Catalogação na Publicação (CIP) Ficha catalográfica FONSECA, Pedro H C. Direito Penal & Ação Significativa - Análise crítica -- Coleção Ciência Criminal Contemporânea -- vol Coordenação: Cláudio Brandão -- Belo Horizonte: Editora D Plácido, Bibliografia ISBN: Direito. 2. Direito Penal I. Título. II. Direito CDU343 CDD341.5

5 NOTA PRÉVIA Quando projetei a construção deste trabalho, procurei fazê-lo no sentido de poder contribuir com algo que pudesse inovar na doutrina penal brasileira. Este livro representa um esforço nesse sentido, sendo o resultado da dedicação para apresentar ao leitor uma nova visão de crime, lastreada pela ação significativa e a criação de uma estrutura do delito com apoio na filosofia da linguagem do segundo Wittgenstein e da teoria da ação comunicativa de Habermas, conforme Vives Antón. É apresentado ao leitor um conceito significativo de ação com a perspectiva de um Direito Penal modeno e humanista, sob o aspecto de uma resposta aos anseios de uma dogmática que respeita os direitos e garantias fundamentais. A ação significativa nos conduz a ter a percepção de uma inovadora estrutura de delito, também com novos elementos cobrados para a verificação da conduta criminosa, contudo, vinculados à uma visão constitucional, em que o foco central é o ser humano. Não mais se verifica o aspecto cartesiano como núcleo duro para a formação do crime. Analisa-se os elementos do crime sob o ponto de vista dos signos sociais. Este trabalho busca apresentar à comunidade jurídica uma nova luz na dogmática penal e além disso, as críticas do ponto de vista da segurança jurídica em vista do princípio da legalidade material. Foi desenvolvido em três partes. A primeira com a apresentação da vinculação do Direito Penal às linhas constitucionais, em que se verifica como base estruturante o Estado Democrático de Direito, o Neoconstitucionalismo e o Garantismo. A segunda parte expõe o desenvolvimento da dogmática penal, desde a evolução epistemológica ao estudo do tipo e da tipicidade, além das teorias de ação e seu

6 desenrolar histórico. Na terceira parte encontra-se a teoria da ação significativa, esmiuçada, em que é possível perceber nítida evolução do Direito Penal onde encontra-se o homem e seus signos no centro da discussão teórica. Ao final, apontamos críticas e soluções.

7 AGRADECIMENTOS Agradeço à Deus, pelo dom da vida. Agradeço imensamente ao Professor Cláudio Brandão por acreditar em meu trabalho. Agradeço aos meus pais e aos meus irmãos, por acreditarem em mim.

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9 A inovação é o que distingue um líder de um seguidor Steve Jobs

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11 Dedico este trabalho à minha amada e linda esposa, Mariana F. Fonseca

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13 LISTA DE QUADROS Quadro 1 - Teoria do delito 162 Quadro 2 - Estrutura do sistema de Tomás Salvador Vives Antón 177 Quadro 3 - Estrutura finalista e estrutura significativa 177 Quadro 4 - Tipo de ação 197 Quadro 5 - Pretensão de ilicitude 198 Quadro 6 - Pretensão de reprovação 200 Quadro 7 - Pretensão 200 Quadro 8 - Estrutura significativa 201

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15 SUMÁRIO PREFÁCIO INTRODUÇÃO ESTADO DEMOCRÁTICO DE DIREITO Neoconstitucionalismo Direito Penal constitucionalizado Garantismo penal Princípio da legalidade Vertente formal e material do princípio da legalidade e o bem jurídico Princípio da legalidade e tipicidade BEM JURÍDICO - INTRODUÇÃO Tipicidade, antinormatividade e desvalor do bem jurídico O bem jurídico na dogmática penal EVOLUÇÃO EPISTEMOLÓGICA DA DOGMÁTICA PENAL Positivismo Jurídico Neokantismo Finalismo de Hans Welzel Funcionalismo Pós-finalismo e introdução ao Funcionalismo Sistema funcionalista moderado de Claus Roxin 93

16 Funcionalismo sistêmico ou radical de Günther Jakobs Apontamentos comparativos - Claus Roxin x Günther Jakobs Funcionalismo do controle social de Hassemer Funcionalismo reducionista ou contencionista de Eugenio Raul Zaffaroni TIPO E TIPICIDADE Evolução da teoria do tipo Tipicidade formal e tipicidade material Tipo, norma e antinormatividade Teoria da tipicidade conglobante Da evolução da relação entre a tipicidade e a antijuridicidade até a teoria dos elementos negativos do tipo Elementos do tipo penal Conduta punível Tipo como continente da ação TEORIAS DA AÇÃO Introdução Teoria Causal-Naturalista da Ação Teoria causal valorativa da ação Teoria final da ação Teoria social da ação Teoria funcionalista da ação Teoria negativa da ação Teoria significativa da ação TEORIA DA AÇÃO SIGNIFICATIVA Ação significativa - Introdução Base teórica do conceito significativo da ação A teoria do delito influenciada pelo conceito significativo da ação 156

17 Aspectos estruturantes da teoria do crime bases da nova dogmática Tipo de ação Tipo de Ação da evolução dogmática clássica ao tipo de ação Tipo de Ação conceito e conteúdo Ação significativa e a estrutura da teoria do delito Ação significativa e o giro da base conceitual dogmática Ação significativa base conceitual do segundo Ludwig Wittgenstein Ação significativa Tomás Salvador Vives Antón linguagem, ação, sentido e justiça Ação significativa - reflexão crítica da estrutura do novo sistema analisada do ponto de vista do princípio da legalidade - base de solução finalista Estrutura significativa e a indicação finalista: uma abordagem crítica CONCLUSÃO 205 REFERÊNCIAS 209

18 O objeto da presente investigação é a ação significativa e sua crítica. A teoria da ação é o recurso usado por alguns sistemas de investigação da teoria do delito com a função de chave interpretativa que inter-relaciona o injusto e a culpabilidade. Esses sistemas que conferem essa função ao referido conceito de ação, como é o caso do finalista, preocupam-se em limitar o poder de punir e dar um fundamento ético ao Direito Penal. Com efeito, a ação é definida muitas vezes como pedra angular da teoria do delito por este motivo. Um livro que tem por objeto a ação pode ter, nesse panorama, uma função metodológica: apresentar o Direito Penal como um sistema, por harmonizar através de um arcabouço conceitual diversos institutos, propondo cânones para a sua interpretação, isto é, propondo um método. Pois bem, dar essa visão sistemática do Direito Penal é o objetivo da presente obra, de autoria de Pedro Henrique Carneiro da Fonseca. Cláudio Brandão Professor do Programa de Pós-graduação em Direito da Pontifícia Universidade Católica de Minas Gerais ISBN: