Direito Constitucional

Transcrição

1 Direito Constitucional

2

3 SÉRIE universitária Direito Constitucional Antonio Fernando Pires Procurador da Fazenda Nacional em São Paulo. Especialista em Direito Tributário. Especialista em Formação de Professores. Professor de Direito Constitucional, Direito Tributário, Teoria do Direito e Ciência Política da UNIP e FMU em São Paulo. Mestre e Doutorando em Direito Constitucional. Edição 2014

4 2014, Elsevier Editora Ltda. Todos os direitos reservados e protegidos pela Lei n o 9.610, de 19/02/1998. Nenhuma parte deste livro, sem autorização prévia por escrito da editora, poderá ser reproduzida ou transmitida sejam quais forem os meios empregados: eletrônicos, mecânicos, fotográficos, gravação ou quaisquer outros. Copidesque: Renato de Mello Medeiros Revisão: Georgia Franco Editoração Eletrônica: Mojo Design Pesquisador: André Carotta Zaboli Elsevier Editora Ltda. Conhecimento sem Fronteiras Rua Sete de Setembro, o andar Centro Rio de Janeiro RJ Brasil Rua Quintana, o andar Brooklin São Paulo SP Brasil Serviço de Atendimento ao Cliente sac@elsevier.com.br ISBN ISBN (Versão digital) Nota: Muito zelo e técnica foram empregados na edição desta obra. No entanto, podem ocorrer erros de digitação, impressão ou dúvida conceitual. Em qualquer das hipóteses, solicitamos a comunicação ao nosso Serviço de Atendimento ao Cliente, para que possamos esclarecer ou encaminhar a questão. Nem a editora nem o autor assumem qualquer responsabilidade por eventuais danos ou perdas a pessoas ou bens, originados do uso desta publicação. P743d Cip-Brasil. Catalogação-na-fonte Sindicato Nacional dos Editores de Livros, RJ Pires, Antonio Fernando Direito Constitucional / Antonio Fernando Pires ed. - Rio de Janeiro : Elsevier, cm. (Universitária) ISBN Brasil. [Constituição (1988)]. 2. Direito constitucional - Brasil. I. Título. II. Série CDU: 342(81)

5 DEDICatÓRIa Dedico este livro à minha esposa, Rita, luz e vetor da minha vida. Dedico, igualmente, aos meus filhos Pedro e Victor, que constantemente me deixam bobo de amor. Sem qualquer um dos três, minha vida seria um livro em branco. Dedico, in memoriam, à minha irmã Juliana, que se foi muito cedo, antes do que gostaríamos. V

6

7 agradecimentos Agradeço à minha mãe, Professora de Português, pelo incentivo quanto ao ingresso no mundo das letras desde cedo, e por ter examinado esta obra generosamente. Agradeço à minha família, indistintamente, pelo berço simples e caráter direito, condições necessárias para que alguém possa saber, com êxito, a respeito do que é certo e do que é errado no caminho da vida. Agradeço, especialmente, aos meus alunos da Unip. À minha querida Unip. Sem meus alunos, não haveria aula. Sem eles, não haveria escola. Sem eles, não haveria o que professar. E sem professar, eu não saberia para onde ir. VII

8

9 prefácio É com imensa alegria e satisfação que apresento a obra Direito Constitucional, do autor Antonio Fernando C. Pires Filho. Amigo de longa data com quem tenho o prazer de conviver há anos no curso de Graduação em Direito da Universidade Paulista (UNIP). Experiente profissional da carreira jurídica como Procurador da Fazenda Nacional no Estado de São Paulo, o autor demonstra igualmente sua experiência acadêmica nos bancos universitários como Professor e Mestre em Direito. Estudioso do Direito Constitucional, mostrou-se sempre sensível às questões da educação e do processo da aprendizagem do Direito. Esta obra, que tenho a honra de prefaciar, retrata um dos mais importantes ramos do Direito que é o Direito Constitucional. Em linguagem acessível, o autor expõe de forma clara e direta uma análise doutrinária e jurisprudencial da Constituição Federal, abordando inclusive questões polêmicas e recentes julgados dos Tribunais Superiores, demonstrando a atualidade da obra e sua consonância com as novas tendências no mundo jurídico. Trata-se de texto didático que possibilita o estudo dos vários títulos e capítulos da Carta Magna pelos acadêmicos e operadores do Direito, assim como pelos candidatos aos concursos das diversas carreiras jurídicas pela especificidade e importância dos temas abordados. Ao final de cada capítulo, o autor interage com o leitor propondo uma série de exercícios sobre os conteúdos selecionados, com o fito de estimular a capacidade de análise, domínio de conceitos e terminologia jurídica, facilitando a percepção e a fixação do estudo, além de incentivar a autoaprendizagem. IX

10 Direito Constitucional O estudo que compõe esta obra demonstra igualmente uma reflexão do autor das problemáticas constitucionais enfrentadas no seu dia a dia como operador do Direito e nas salas de aula na formação de verdadeiros cidadãos, com a valorização dos fenômenos jurídicos e sociais envolvidos nos diversos temas abordados. São Paulo, julho de Profa. Dra. Andrea Wild Coordenadora Auxiliar do curso de Graduação em Direito da Universidade Paulista (UNIP), campus Paraíso. Especialista em Teoria Geral do Processo, Especialista em Educação a Distância e Mestre em Comunicação pela Universidade Paulista (UNIP). Doutora em Educação, na área de concentração. Currículo pela Pontifícia Universidade Católica de São Paulo (PUC/SP). Advogada em São Paulo. Professora nas disciplinas Instituições Judiciárias, Ética, História do Direito, Direitos Humanos e Direito Constitucional (Direitos Fundamentais) na Universidade Paulista (UNIP). X

11 SuMÁRIo Capítulo 1 Direito Constitucional Direito Constitucional Ramo do Direito Público O que é uma Constituição? Neoconstitucionalismo....8 Capítulo 2 Normas constitucionais e infraconstitucionais Espécies normativas (arcabouço legislativo infraconstitucional) Hierarquia entre as leis Emendas (art. 60, CF) Leis Complementares (art. 69, CF) Leis Ordinárias (art. 47, CF) Processo Legislativo (Leis Complementares e Leis Ordinárias) Existência, vigência, validade e eficácia das leis A Lei que ensina a fazer leis Leis Delegadas (art. 68, CF) Medidas Provisórias (art. 62, CF) Decretos Legislativos (art. 49, CF) Resoluções (arts. 51 e 52, CF) Tratados (art. 5 o, 3 o, CF e arts. 49, I e 84, VIII, CF) Decretos (art. 84, IV, CF) Atos administrativos inferiores Capítulo 3 Classificação das Constituições Quanto à origem Quanto à mutabilidade Quanto à forma Quanto ao conteúdo Quanto à ideologia XI

12 Direito Constitucional Capítulo 4 Elementos de uma Constituição Elementos orgânicos Elementos limitativos Elementos socioideológicos Elementos de estabilização constitucional Elementos formais de aplicabilidade Capítulo 5 Breve histórico das Constituições brasileiras Capítulo 6 Poder Constituinte...39 Capítulo 7 Recepção, repristinação e desconstitucionalização Capítulo 8 Princípios fundamentais O que são princípios? Princípios fundamentais e fundamentos da República Federativa do Brasil (art. 1 o, CF) República, Federalismo e Estado Estado Democrático e Social de Direito. Fundamentos da República. Dignidade da pessoa humana Conceito de direitos humanos Vejamos, agora, a dignidade da pessoa humana segundo a visão do STF, conforme julgamento da ADPF 132/RJ, em 2011 (União Homoafetiva): Democracia (parágrafo único do art. 1 o, CF) Os Três Poderes (art. 2 o, CF) harmonia e independência Objetivos fundamentais (art. 3 o, CF) Princípios fundamentais nas relações internacionais do Brasil (art. 4 o, CF) Capítulo 9 Princípios Gerais de Direito Conceitos Moral e ética (influências no legislador constituinte) Moral e justo (o que busca uma Constituição?)...71 Capítulo 10 Direitos e garantias fundamentais Conceitos e gerações de direitos fundamentais Direitos e deveres individuais e coletivos (art. 5 o, CF) Art. 5 o, caput Inciso I: Isonomia (ou igualdade) Discriminação pela beleza e o princípio da isonomia na hora da contratação trabalhista Inciso II: Legalidade Breves reflexões sobre a Legalidade x Legitimidade Poder (e Soberania) Inciso III: vedação à tortura Inciso IV: direito de opinião XII

13 Antonio Fernando Pires 2.6. Inciso V: direito de resposta Inciso VI: liberdade religiosa Inciso VII: assistência religiosa estatal Inciso VIII: escusa de consciência Inciso IX: liberdade de expressão Inciso X: intimidade, privacidade, honra e imagem Considerações mais aprofundadas sobre intimidade Um acórdão interessante sobre preservação da intimidade e local público (STJ) Inciso XI: inviolabilidade de domicílio Inciso XII: sigilo de dados e comunicações A tormentosa questão do sigilo bancário Inciso XIII: liberdade de profissão Inciso XIV: acesso à informação Inciso XV: liberdade de locomoção Inciso XVI: direito de reunião Inciso XVII: direito de associação Inciso XVIII: direito de associação e independência de autorização Inciso XIX: não dissolução compulsória de associações Inciso XX: não obrigatoriedade de associação Inciso XXI: representação das associações em juízo Inciso XXII: direito de propriedade Analisemos o direito de propriedade com um pouco mais de acuidade, com base na Declaração de Direitos do Homem de 1948 (ONU) Inciso XXIII: função social da propriedade Inciso XXIV: desapropriação Inciso XXV: requisição da propriedade Inciso XXVI: pequena propriedade rural Inciso XXVII: propriedade intelectual Inciso XXVIII: proteções da propriedade intelectual Inciso XXIX: propriedade industrial Inciso XXX: direito de herança Inciso XXXI: herança de bens do estrangeiro Inciso XXXII: defesa do consumidor Inciso XXXIII: direito de informação Inciso XXXIV: direito de petição Inciso XXXV: inafastabilidade da jurisdição Inciso XXXVI: segurança jurídica Segurança jurídica x Coisa julgada inconstitucional Segurança jurídica e teoria do fato consumado Inciso XXXVII: não existência de tribunal de exceção Inciso XXXVIII: júri Inciso XXXIX: princípio da reserva legal (penal) Inciso XL: irretroatividade Inciso XLI: punição à discriminação XIII

14 Direito Constitucional Inciso XLII: racismo Inciso XLIII: crimes inafiançáveis Inciso XLIV: grupos armados Inciso XLV: pessoalidade das penas Inciso XLVI: individualização da pena Inciso XLVII: proibição de pena de morte, banimento e outras Inciso XLVIII: cumprimento de penas Inciso XLIX: respeito à integridade do preso Inciso L: presidiárias Inciso LI: extradição Inciso LII: extradição por crime político ou de opinião Inciso LIII: princípio do juiz natural Inciso LIV: devido processo legal Duplo grau de jurisdição: reflexões Inciso LV: contraditório e ampla defesa Inciso LVI: provas ilícitas Inciso LVII: presunção de inocência Inciso LVIII: identificação criminal e civil Inciso LIX: ação penal privada Inciso LX: publicidade dos atos processuais Inciso LXI: prisão em flagrante Inciso LXII: comunicação da prisão Inciso LXIII: direitos do preso Inciso LXIV: identificação dos responsáveis pela prisão Inciso LXV: relaxamento de prisão ilegal Inciso LXVI: admissão de liberdade provisória ou fiança Inciso LXVII: prisão civil Inciso LXVIII: habeas corpus Inciso LXIX: mandado de segurança Inciso LXX: mandado de segurança coletivo Inciso LXXI: mandado de injunção Inciso LXXII: habeas data Inciso LXXIII: ação popular Inciso LXXIV: assistência judiciária Inciso LXXV: indenização por erro judiciário Inciso LXXVI: certidões gratuitas para os reconhecidamente pobres Inciso LXXVII: gratuidade de ações constitucionais Inciso LXXVIII: princípio da celeridade processual Efetividade e celeridade Art. 5 o, 1 o Art. 5 o, 2 o Art. 5 o, 3 o Art. 5 o, 4 o Direitos Sociais (arts. 6 o ao 11, CF) XIV

15 Antonio Fernando Pires 3.1. Art. 6 o, CF Direito ao lazer Art. 7 o, CF Breves comentários ao seguro-desemprego (art. 7 o, inciso II, CF) Breves comentários à participação dos trabalhadores nos lucros das empresas (art. 7 o, inciso XI, CF) Breves comentários à licença à gestante (art. 7 o, inciso XVIII, CF) Arts. 8 o ao 11, CF Breves comentários à contribuição sindical obrigatória e facultativa (art. 8 º, inciso IV, CF) Greve Nacionalidade (art. 12, CF) Conceitos. Nacionalidade nata e secundária Distinções entre brasileiros natos e naturalizados Extradição (arts. 76 e seguintes do Estatuto) Expulsão (arts. 65 e seguintes do Estatuto) Deportação (arts. 57 e seguintes do Estatuto) Perda da nacionalidade (art. 14 o, CF) Direitos políticos (arts. 14 e 15, CF) Conceitos. Sufrágio, voto, plebiscito, referendo e iniciativa popular Um tópico interessante: voto pela internet Voto facultativo para pessoas com deficiência: pensamento do possível Capacidade eleitoral Inelegibilidades Perda ou suspensão dos direitos políticos (art. 15, CF) Partidos políticos (art. 17, CF) Capítu lo 11 Sistemas eleitorais Sistema eleitoral majoritário simples, majoritário absoluto e proporcional Voto distrital: uma possibilidade? Capítulo 12 Federalismo e repartição constitucional de competências Conceitos e repartição constitucional de competências Vedações ao Federalismo (art. 19, CF) Capítulo 13 União-Bens Capítulo 14 Estados Capítulo 15 Municípios Características Questão para refletir: Podem os municípios propor emendas federais, isto é, à Constituição Federal, caso aprovada uma emenda federal facultando-lhes tal prerrogativa? XV

16 Direito Constitucional Capítulo 16 Distrito Federal Capítulo 17 Intervenção Generalidades Intervenção federal Intervenção estadual Capítulo 18 Poder Legislativo Conceituação e características Comissões (art. 58, CF) Imunidades parlamentares (art. 53, CF) Incompatibilidades (art. 54, CF) Perda do mandato parlamentar (art. 55, CF) Funções administrativas e fiscalizatórias do Legislativo Capítulo 19 Tribunal de Contas da União Capítulo 20 Tribunal de Contas dos Estados, Distrito Federal e Municípios Capítulo 21 Poder Executivo Conceitos. Generalidades. Administração Direta e Indireta Crimes de responsabilidade (Impeachment) Capítulo 22 Poder Judiciário Jurisdição Organograma do Judiciário brasileiro Nossa magistratura na Constituição Precatórios (art. 100, CF) Inconstitucionalidade declarada pelo STF dos 9 o e 10, do art. 100, CF, instituídos pela EC 62/ Intervenção federal por atraso no pagamento de Precatórios. Posição do STF. Mínimo Existencial x Reserva do Possível Composição e competência de cada órgão do Judiciário STF STJ Justiça Federal Justiça do Trabalho Justiça Eleitoral Justiça Militar Federal e Estadual Justiça Estadual Súmula Vinculante Conselho Nacional de Justiça XVI

17 Antonio Fernando Pires Capítulo 23 Funções essenciais à Justiça Ministério Público (arts. 127 ao 130, CF) Pode o Ministério Público proceder a investigações policiais ou atuar na área tributária, na defesa de interesses coletivos? Advocacia Pública (arts. 131 ao 132, CF) Advocacia privada e Defensoria Pública (arts. 133 ao 135, CF) Capítulo 24 Estado de Defesa e Estado de Sítio Capítulo 25 Princípios da administração pública e servidores públicos Generalidades Descentralização Desconcentração Princípios Princípio da eficiência na Administração Pública Princípios constitucionais implícitos da Administração Pública Responsabilidade objetiva do Estado Serviços públicos Escola de Serviço Público Conceitos doutrinários de serviços públicos (Duguit, Jèze e Bonnard) Situação interessante envolvendo cargos em comissão no Brasil Poder de polícia: conceito. Aparelhamento da administração pública Os atos administrativos Modernização da Administração Pública. Pregão eletrônico Agências Reguladoras Capítulo 26 Forças Armadas e Segurança Pública Capítulo 27 Sistema Tributário Nacional Generalidades. Competência tributária Competência tributária Impostos Taxas Diferença entre taxas e preços públicos ou tarifas Contribuições de melhoria Contribuições sociais Empréstimos compulsórios Competência residual tributária Impostos extraordinários Extrafiscalidade Parafiscalidade Repartição constitucional das receitas tributárias Limitações do poder de tributar Imunidades XVII

18 Direito Constitucional Imunidade do papel (art. 150, VI, d, CF): incentivo à cultura e educação Tipos de papel imunes Álbum de figurinhas Listas telefônicas Papel fotográfico Propaganda inserida em jornais e periódicos Encartes avulsos de propaganda distribuídos com os jornais e periódicos Tintas aderidas ao papel Questão atual: imunidade do papel eletrônico Princípios constitucionais tributários Princípio da legalidade tributária Princípio da isonomia tributária Princípio da irretroatividade da lei tributária Princípio da anterioridade tributária Princípio da anterioridade nonagesimal tributária Princípio da vedação ao confisco Princípio da não limitação ao tráfego de pessoas ou bens Princípio da uniformidade geográfica Princípio da não tributação diferenciada Princípio da não concessão de isenções federais a tributos de outras entidades da Federação Princípio da isonomia em razão da procedência de bens e serviços Impostos em espécie Impostos federais (art. 153, CF) Imposto de Importação (art. 153, I, CF) Imposto de Exportação (art. 153, II, CF) Imposto de Renda (art. 153, III, CF) Imposto sobre Produtos Industrializados (art. 153, IV, CF) Imposto sobre Operações Financeiras (art. 153, V, CF Operações de crédito, câmbio, seguro e relativas a títulos ou valores mobiliários) Imposto sobre a Propriedade Territorial Rural (art. 153, VI, CF) Imposto sobre Grandes Fortunas (art. 153, VII, CF) Impostos estaduais (art. 155, CF pertencentes, também, ao Distrito Federal, conforme o caput deste artigo e conforme art. 32, 1º, CF) Imposto sobre Transmissão Causa Mortis e Doação (art. 155, I, CF) Imposto sobre Circulação de Mercadorias e sobre Prestações de Serviços (art. 155, II, CF) Imposto sobre Veículos Automotores (art. 155, III, CF) Impostos municipais (art. 156, CF pertencentes, também, ao Distrito Federal, conforme art. 32, 1º, CF) Imposto sobre a Propriedade Predial e Territorial Urbana (art. 156, I, CF) Imposto sobre a Transmissão de Bens Imóveis (art. 156, II, CF) Imposto sobre Serviços (art. 156, III, CF) XVIII

19 Antonio Fernando Pires Capítulo 28 Orçamento e Finanças Públicas Conceito de finanças públicas Orçamento Princípios orçamentários Lei de Diretrizes Orçamentárias Plano Plurianual Capítulo 29 Interpretação da Constituição Conceitos iniciais Métodos de interpretação constitucional Métodos clássicos Critério sistemático Critério literal Critério histórico Critério teleológico Critério lógico Método tópico Método hermenêutico-concretizador Método de interpretação conforme Princípios específicos para interpretação constitucional Princípio da Supremacia da Constituição Princípio da Unidade da Constituição Princípio do Efeito Integrador Princípio da Harmonização ou Cedência Recíproca Princípio da Máxima Efetividade Princípio da Correção Funcional Princípio da Coloquialidade Princípio da Proporcionalidade Nova tendência interpretativa: semiótica e linguagem Conceitos e generalidades Interpretação extensiva e analogia Lacunas e integração. Indução amplificadora. Costumes, princípios gerais de direito e equidade Lacuna Constitucional Limites à integração Nós, os pós-positivistas. Um novo paradigma A interpretação na colisão de direitos Princípio da Proporcionalidade: solução para a colisão Mutação constitucional Capítulo 30 Eficácia das normas constitucionais Eficácia plena Eficácia contida Eficácia limitada Classificações diversas XIX

20 Direito Constitucional Capítulo 31 Controle de constitucionalidade Generalidades. Rigidez constitucional e Leis de efeitos concretos. Bloco de constitucionalidade Ato inconstitucional: nulidade (ex tunc) ou anulabilidade (ex nunc) Inconstitucionalidade por arrastamento e teoria dos motivos determinantes Descumprimento de leis inconstitucionais Impossibilidade de constitucionalidade superveniente Tipos de controle Breve histórico do controle de constitucionalidade no Brasil Breve histórico do controle de constitucionalidade no mundo Controle preventivo: fases e mandado de segurança no controle preventivo Controle repressivo Via difusa. O papel do Senado e declaração de inconstitucionalidade em ação civil pública Repercussão geral no Recurso Extraordinário Via concentrada ADIN ADECON ADIn por Omissão ADIN Interventiva federal ADPF Controle concentrado no âmbito estadual Capítulo 32 Ordem econômica e financeira Neoliberalismo e Constituição: Como está o efeito de nossa CF na sociedade atual? Princípios da Ordem Econômica Intervenção do Estado na economia Prestação de serviços públicos pelo Estado e particular. Exploração de atividade econômica pelo Estado Concessões, permissões e autorização de serviços públicos Perda de bens móveis por falta de função social Política urbana Política agrícola, fundiária e reforma agrária Sistema Financeiro Nacional Capítulo 33 Ordem social Disposição Geral Seguridade Social DPVAT como forma de socialização dos riscos Saúde Previdência Social Assistência Social Educação, cultura e desporto XX

21 Antonio Fernando Pires 6.1. Educação A educação no nível infraconstitucional Educação a distância (EAD): mais um complemento à Constituição A educação e o professor na ótica constitucional Cultura Desporto Ciência e tecnologia Comunicação social Censura Questão muito interessante e atual: Propaganda de álcool e tabaco na TV. Princípio da razoabilidade (art. 220, 4 o, CF) Meio ambiente Família, criança, adolescente e idoso União poliafetiva Índios Questões interessantes sobre ordem social e realização pessoal extraídas da Declaração dos Direitos Humanos da ONU (1948), e que remontam à Declaração dos Direitos Humanos da Revolução Francesa de Capítulo 34 Disposições Constitucionais Gerais Capítulo 35 Ato das Disposições Constitucionais Transitórias Adct Referências Testes Esquemas Gráficos XXI

22