DECISÃO. Com a inicial vieram o instrumento procuratório e outros documentos, incluindo o edital do concurso.

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1 1 de 6 08/02/ :17 PROCESSO Nº: MANDADO DE SEGURANÇA ÓRGÃO JULGADOR: 37ª VARA FEDERAL(TITULAR) JUIZ FEDERAL TITULAR IMPETRANTE: CONSELHO REGIONAL DE FISIOTERAPIA E TERAPIA OCUP 1 REG ADVOGADO: Carlos Alberto Lopes Dos Santos IMPETRADO: FUNDO MUNICIPAL DE SAUDE - FMS AUTORIDADE COATORA: SECRETÁRIA DE SAÚDE DO MUNICÍPIO DE VERTENTE DO LÉRIO/PE DECISÃO Trata-se de mandado de segurança com pedido de medida liminar impetrado pelo CONSELHO REGIONAL DE FISIOTERAPIA E TERAPIA OCUPACIONAL DA 1ª REGIÃO contra ato supostamente coator atribuído ao SECRETÁRIO DE SAÚDE DO MUNICÍPIO DE VERTENTE DO LÉRIO/PE, por suposta afronta às condições de exercício profissional de fisioterapia e terapia ocupacional, conforme regulado na Lei Federal n.º 8.856/94. Aduz o impetrante, em síntese, que o Edital de Concurso Público nº 001/2017 para fins de provimento dos cargos de fisioterapeuta, dentre outros, autorizado pela SECRETÁRIA DE SAÚDE DO MUNICÍPIO DE VERTENTE DO LÉRIO/PE, prevê carga horária de trabalho de 40 (quarenta) horas semanais, em afronta à Lei Federal n.º 8.856/94, que fixa carga horária de 30 (trinta) horas semanais para as referidas profissões. Pleiteia a concessão da liminar para que haja a retificação do referido edital, reduzindo-se a carga horária dos citados profissionais para 30 (trinta) horas semanais. No mérito, pugna pela confirmação do pedido liminar, assegurando a jornada máxima prevista em lei federal, sem qualquer alteração da remuneração. Com a inicial vieram o instrumento procuratório e outros documentos, incluindo o edital do concurso. É o relatório. A concessão de medida liminar, nos termos do art. 7º, III, da Lei nº /2009, subordina-se à demonstração da existência do fundamento relevante e do perigo da demora, de forma a

2 2 de 6 08/02/ :17 evidenciar prejuízo irreparável ao impetrante, acaso concedido provimento judicial tardio. A questão a ser apreciada diz respeito ao suposto direito líquido e certo da categoria representada, no caso, os fisioterapeutas cadastrados junto ao CONSELHO REGIONAL DE FISIOTERAPIA E TERAPIA OCUPACIONAL 1ª REGIÃO, de ter assegurada a duração da jornada de trabalho de 30 (trinta) horas semanais, conforme previsto na Lei Federal n.º 8.856/94, aos profissionais contratados pelo Município de Vertentes do Lério/PE para exercer a profissão, mediante a retificação do Edital de Concurso Público nº 001/2017 autorizado pela Secretária de Saúde do Município destinado à abertura de Processo Seletivo Simplificado para fins de contratação de vários profissionais da área de saúde, o qual previu jornada própria de 40 (quarenta) horas semanais em relação ao fisioterapeuta. De início, analisando detidamente as disposições do Anexo I do Edital de Concurso Público nº 001/2017, observo que para o cargo de fisioterapeuta foi destinada 01 (uma) vaga, com jornada de trabalho de 40h (quarenta horas) semanais (id , p. 04). O impetrante fundamentou seu pedido na Lei Federal n.º 8.856/94, que dispõe sobre as competências, atribuições privativas e duração do trabalho do fisioterapeuta, a qual prevê em seu art. 1º, quanto à carga horária, o seguinte: Art. 1º Os profissionais Fisioterapeuta e Terapeuta Ocupacional ficarão sujeitos à prestação máxima de 30 horas semanais de trabalho. Nesse momento, cabe analisar se há, de fato, impedimento à aplicação da aludida Lei Federal aos servidores públicos, ante a autonomia dos municípios para, por meio de lei, fixarem a jornada de trabalho e as atribuições de seus servidores, de forma particular. Não se desconhece que o controle jurisdicional sobre os atos administrativos somente se deve pautar, quanto ao mérito, de forma excepcional, sob pena de afronta ao princípio constitucional da Separação dos Poderes. Entretanto, é cediço que a juridicidade dos atos administrativos pode e deve ser controlada pelo Poder Judiciário, consistente em aferir se o ato administrativo amolda-se às balizas constitucionais e legais. O artigo 22, inciso XVI da Constituição Federal, dispõe que:

3 3 de 6 08/02/ :17 Art. 22. Compete privativamente à União legislar sobre: XVI - organização do sistema nacional de emprego e condições para o exercício de profissões; Conquanto haja entendimento de que tal competência da União se aplica apenas no âmbito da iniciativa privada, resguardando, assim, a competência e a autonomia de os entes estaduais e municipais para regulamentarem o regime jurídico de seus servidores, penso que, no caso em tela, há necessidade de obediência à norma federal. Com efeito, conforme se depreende dos autos, aparentemente, não há lei municipal em Vertente do Lério/PE, dispondo sobre o tema. Assim, na ausência de norma específica, de competência da municipalidade, tem, a Lei nº 8.856/1994, que dispõe sobre os profissionais de fisioterapia e terapia ocupacional, força normativa suficiente para disciplinar o regime de duração de trabalho e as atribuições dos respectivos servidores públicos, no que diz respeito à categoria profissional. O edital de concurso público não pode, de forma alguma, contrariar lei em sentido estrito, para limitar o acesso ao cargo, ou à contratação, ou conceder aos contratados menos direitos do que os que lhe são conferidos pelas normas especiais, certo que deve ser modificado neste item o edital. Deveras, se assim não se proceder, é de rigor invalidar o próprio edital do certame, no que concerne à convocação para prestar concurso público para ocupar o cargo de fisioterapeuta, visto que não é dado ao administrador definir regras de concurso a seu bel prazer. Ao contrário, deve obediência à Lei, não podendo dispor de modo diverso do, aparentemente, único parâmetro legislativo em vigor no ordenamento jurídico, no caso, a Lei nº 8.856/1994. Ressalto, no momento, que não pretende este Juízo dissentir da aplicação da norma federal à iniciativa privada, mas tão somente amoldá-la aos casos em que não haja legislação específica do ente competente. À evidência, segue abaixo jurisprudência do Tribunal Regional Federal da 5ª Região, que valoriza a autonomia municipal, desde que vigente lei específica acerca do tema: ADMINISTRATIVO. MANDADO DE SEGURANÇA. CONCURSO PÚBLICO MUNICIPAL. FISIOTERAPEUTA E TERAPEUTA OCUPACIONAL. CARGA HORÁRIA DE 40 HORAS SEMANAIS FIXADA NO EDITAL. REGIME JURÍDICO ESTATUTÁRIO. LEI Nº 8.856/94. INAPLICABILIDADE. PRECEDENTES DESTA CORTE. 1. Mandado de Segurança impetrado por Conselho Regional em face da fixação editalícia de carga horária de 40 horas semanais para provimento de cargos de Fisioterapeuta e Terapeuta Ocupacional da Prefeitura de Lajes Pintadas - RN. 2. A Lei Federal nº 8.856/94, em seu art. 1º, estabelece que a jornada de

4 4 de 6 08/02/ :17 trabalho dos profissionais Fisioterapeutas e Terapeutas Ocupacionais deve ser de, no máximo, 30 horas semanais. 3. Uma primeira leitura do dispositivo transcrito poderia conduzir à falsa impressão de que, pelo caráter especial do diploma legal no qual se encontra inserido (lex specialis derogat generali), teria de ser aplicada, em relação aos profissionais referenciados no edital do concurso. 4. Entretanto, esta interpretação não merece prosperar em relação aos servidores públicos que se encontram regidos por norma municipal própria, editada no âmbito da competência reservada ao Município. 5. A Lei nº 8.856/94 destina-se, apenas, a regular o regime de trabalho dos Fisioterapeutas e Terapeutas Ocupacionais empregados com vínculo celetista, ou que estejam na condição de profissionais liberais, não se prestando a estabelecer a jornada de trabalho dos servidores públicos municipais que se encontram submetidos ao regime jurídico estatutário municipal. 6. O item 13.5 do Edital atacada dispõe expressamente que "os servidores ao tomar posse estarão submetidos ao regime estatutário estabelecido por Lei Complementar Municipal". 7. Em seguida, o item 13.6 do aludido Edital estabelece que "a jornada de trabalho está estabelecida no Anexo 01 e conforme Regime Jurídico Único dos Servidores Púbicos de LAJES PINTADA/RN". 8. In casu, verifica-se que o Edital está em conformidade com a norma própria regente para o caso, id est, o Regime Jurídico Único dos Servidores Públicos do Município de Lajes Pintada. 9. Precedentes desta Corte: AC /AL, Rel. Des. Federal Frederico Pinto De Azevedo (Convocado), 1ª T.; AC /CE, Rel. Des. Federal Manoel Erhardt, 1ª T.; AC /AL, Rel. Des. Federal Luiz Alberto Gurgel de Faria, 3ª T.; AC /PB, Relª: Desª Federal Joana Carolina Lins Pereira (Convocada), 3ª T.; AC /PE, Relª Desª Federal Joana Carolina Lins Pereira (Convocada), 3ª T.; AG /CE, Rel. Des. Federal Francisco Barros Dias, 2ª T.; AC /PE, Rel. Des. Federal Edílson Nobre, 4ª T.; APELREEX 11631/PB, Rel. Des. Federal Francisco Cavalcanti, 1ª T.; AC /PE, Rel. Des. Federal Edílson Nobre, 4ª T. 10. Remessa oficial provida. Segurança denegada. (REO , Desembargador Federal Marcelo Navarro, TRF5 - Terceira Turma, DJE - Data::22/07/ Página::76.) ADMINISTRATIVO. CONCURSO PÚBLICO. FISIOTERAPEUTAS E TERAPEUTAS OCUPACIONAIS. JORNADA DE TRABALHO. 40 HORAS SEMANAIS. REGIME ESTATUTÁRIO. LEGALIDADE. 1. A lei nº 8.856/94, em seu art. 1º, estabelece jornada de 30 horas semanais para os fisioterapeutas e terapeutas ocupacionais, ao passo que o regimento dos servidores públicos municipais fixa a carga horária em 40 horas. 2. Hipótese em que deve prevalecer a lei municipal, nos termos do edital do concurso público, em respeito aos princípios da legalidade e da especialidade da administração pública. 3. Apelação e remessa oficial providas. (APELREEX , Desembargador Federal Luiz Alberto Gurgel de Faria, TRF5 - Terceira Turma, DJE - Data::03/08/ Página::314.) Assim, constatando dos autos prova pré-constituída hábil a demonstrar a ofensa a seu direito líquido e certo e, aparentemente não havendo lei municipal que disponha sobre a jornada de seus servidores públicos, entendo que o impetrante faz jus à tutela liminar pleiteada. Contudo, visando não esgotar todo o pedido nesse momento, o requerimento será deferido em parte, apenas para determinar a suspensão da eficácia do edital no que concerne à carga horária, até o julgamento final do writ.

5 5 de 6 08/02/ :17 Ante o exposto, CONCEDO EM PARTE A LIMINAR requerida, para determinar tão somente a SUSPENSÃO da previsão de carga horária de 40h no edital nº 01/2017 no que se refere ao profissional de fisioterapia. Ato contínuo, DETERMINO também que o município de Vertente do Lério/PE proceda a comunicação a todos os inscritos do certame público para ocupar o referido cargo, no prazo de dez dias, do teor desta liminar, esclarecendo, uma vez mais, que esta decisão liminar não resulta na suspensão do concurso, mas sim, tão somente, a previsão alusiva à carga horária de 40h no que diz respeito à função de fisioterapeuta. Notifique-se a autoridade apontada como coatora para imediato cumprimento desta decisão, bem como para prestar as informações pertinentes no prazo de 10 (dez) dias (art. 7º, I, da Lei nº /2009), sobretudo eventual lei municipal dispondo sobre a jornada de trabalho em apreço. Cientifique-se o órgão de representação judicial do impetrado, para que, querendo, ingresse no feito (art. 7º, II, da Lei nº /2009). Após, ao MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL, para pronunciamento, no prazo improrrogável de 10 (dez) dias, nos termos do art. 12 da Lei n.º /2009, voltando-me conclusos, em seguida, para sentença. Registre-se. Publique-se. Intimem-se. Caruaru, 06 de fevereiro de 2017 Temístocles Araújo Azevedo Juiz Titular da 37ª Vara Federal/PE FAC

6 6 de 6 08/02/ :17 Processo: Assinado eletronicamente por: AMANDA DE OLIVEIRA LIRA - Servidor Geral Data e hora da assinatura: 06/02/ :59:41 Identificador: Para conferência da autenticidade do documento: /ConsultaDocumento/listView.seam