TRIBUNAL DE JUSTIÇA PODER JUDICIÁRIO São Paulo

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1 fls. 473 Registro: ACÓRDÃO Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos de Declaração nº /50000, da Comarca de, em que é embargante SINDICATO DOS TRABALHADORES PÚBLICOS DA SAÚDE DO ESTADO DE SÃO PAULO SINDSAÚDE/SP, são embargados SECRETÁRIO DE ESTADO DA SAÚDE, COORDENADOR DE RECURSOS HUMANOS DA SECRETARIA DE ESTADO DA SAÚDE, COORDENADOR DE SERVIÇOS DE SAÚDE, COORDENADOR DE REGIÕES DE SAÚDE e COORDENADOR DE CONTROLE DE DOENÇAS. ACORDAM, em 12ª Câmara de Direito Público do Tribunal de Justiça de, proferir a seguinte decisão: "Embargos de declaração parcialmente acolhidos por V.U.", de conformidade com o voto do Relator, que integra este acórdão. O julgamento teve a participação dos Exmos. Desembargadores EDSON FERREIRA (Presidente sem voto), VENICIO SALLES E J. M. RIBEIRO DE PAULA., 21 de outubro de 2015 OSVALDO DE OLIVEIRA RELATOR Assinatura Eletrônica

2 fls. 474 VOTO Nº COMARCA: SÃO PAULO EMBARGOS DECLARAÇÃO Nº /50000 EMBARGANTE: SINDICATO DOS TRABALHADORES PÚBLICOS DA SAÚDE DO ESTADO DE SÃO PAULO - SINDSAÚDE/SP EMBARGADOS: SECRETÁRIO DE ESTADO DA SAÚDE E OUTROS EMBARGOS DE DECLARAÇÃO. APELAÇÃO CÍVEL. MANDADO DE SEGURANÇA COLETIVO. SERVIDORES PÚBLICOS ESTADUAIS CEDIDOS AO MUNICÍPIO. OPÇÃO IMEDIATA PELA JORNADA DE 30 HORAS DE TRABALHO (LCE Nº 1.212/2013). 1. Contradição. Reconhecimento do direito à opção limitada aos servidores cedidos compulsoriamente. Inocorrência. Questão devidamente apreciada e fundamentada pela Turma Julgadora. 2. Omissão. Pedido de cominação de multa diária. Ocorrência. Multa cominatória por descumprimento da obrigação de fazer. Possibilidade de fixação contra a Fazenda Pública, atendidos os princípios da razoabilidade e proporcionalidade. Multa de 1% sobre a remuneração do servidor cuja opção seja recusada, limitada a 30%. Termo a quo. Necessidade de intimação pessoal do devedor. Súmula 410 do STJ, ratificada por jurisprudência atual. 3. Embargos parcialmente acolhidos, para fixar multa diária em caso de descumprimento da obrigação. Trata-se de embargos de declaração opostos contra o acórdão que, por votação unânime, deu provimento em parte ao recurso do impetrante, nos autos do mandado de segurança coletivo impetrado pelo Sindicato dos Trabalhadores Públicos da Saúde do Estado de em face do Secretário de Estado da Saúde e outros, objetivando o reconhecimento do direito dos servidores da área de Saúde do Estado de, que prestam serviços junto aos municípios, ao exercício imediato Embargos de Declaração nº / VOTO Nº /5

3 fls. 475 da opção pela jornada de 30 horas semanais de trabalho. Sustenta a Embargante que se faz necessário esclarecer que todos os servidores municipalizados têm direito ao exercício imediato da opção pela jornada comum de trabalho de 30 horas, e não apenas aqueles cedidos nos termos da Resolução SS nº 85/2011. Requer também a fixação de multa diária, no importe de R$ ,00 (cem mil reais) por cada recusa, em caso de descumprimento, bem como desobediência de ordem judicial e expedição de ofício do Ministério Público Estadual para instauração de Ação penal contra as autoridades coatoras. É o relatório. Os presentes embargos merecem parcial acolhimento. Inicialmente, não há contradição no acórdão ao limitar o reconhecimento do direito ao exercício imediato da opção pela jornada de 30 horas semanais de trabalho apenas aos servidores estaduais cedidos compulsoriamente, nos termos da fundamentação abaixo transcrita: Com efeito, os servidores estaduais cedidos compulsoriamente aos Municípios devem ter tratamento igualitário em relação aos que permaneceram na administração estadual, sob pena de ofensa ao artigo 5º da Carta Magna. Além disso, não é razoável concluir que a legislação que autorizou a referida transferência (Lei Complementar nº 791/95 e Decreto Estadual nº /98) quisesse prejudicar os servidores. Ao contrário, o ato administrativo que os colocou à disposição para atendimento da finalidade prevista no decreto estadual foi claro ao estabelecer que tal se daria sem Embargos de Declaração nº / VOTO Nº /5

4 fls. 476 prejuízo dos vencimentos/salários e das demais vantagens de seus cargos/funções-atividades/funções, durante a vigência do convênio firmado entre os entes políticos. Ora, a municipalização dos serviços de saúde, em si, não justifica prejuízo algum aos servidores, tendo em vista que se trata de mera reestruturação administrativa dos serviços de saúde pública, sem interferência de maior impacto na esfera jurídica dos servidores públicos, até porque, repita-se, eles permanecem vinculados ao Estado de, inclusive no âmbito do pagamento dos vencimentos. Além disso, tal transferência se deu exclusivamente em razão do interesse público. (fls. 312/313) Acolhem-se os embargos, todavia, em relação ao pedido de cominação de multa diária em caso de descumprimento da obrigação, eis que o acórdão não apreciou tal questão. É pacífico na jurisprudência desta Corte e do Superior Tribunal de Justiça a possibilidade de cominação de multa diária - astreintes - contra a Fazenda Pública, como meio coercitivo para cumprimento de obrigação de fazer (REsp /SC - Rel. Ministro Humberto Martins - DJe ). A multa diária não possui caráter punitivo, mas sim inibitório, a fim de forçar a parte ao cumprimento da obrigação de fazer, nos termos do artigo 461, 4º, do Código de Processo Civil, e deve obedecer aos critérios de proporcionalidade e razoabilidade, de modo a evitar o enriquecimento sem causa (CC, art. 884). Portanto, a fixação de multa diária tem como objetivo atuar como meio de coerção para o efetivo cumprimento da obrigação, ou seja, visa conferir efetividade ao processo e não o seu Embargos de Declaração nº / VOTO Nº /5

5 fls. 477 pagamento. De outro lado, importante consignar que o termo inicial é a data da intimação pessoal da parte, nos termos do disposto na Súmula 410 do STJ, ratificada por jurisprudência atual (REsp /SP - Ministro Moura Ribeiro - 3ª Turma - DJe ). Nesse contexto, mantém-se o reconhecimento do direito dos servidores públicos, cedidos por força da Municipalização, nos casos previstos na Resolução SS nº 85 de 26 de agosto de 2011 (compulsoriamente), ao exercício imediato da opção pela jornada comum de trabalho, desde o dia 17 de outubro de 2013, prevista no artigo 7º das Disposições Transitórias da Lei Complementar nº 1.080/08 (incluído pela LC 1.212/2013), mesmo após o decurso do prazo estabelecido no 1º do referido dispositivo, determinando-se às Autoridades Coatoras a aceitação do pedido de opção de tais servidores pela jornada de 30 horas semanais, no prazo de 10 (dez) dias de cada requerimento, bem como o apostilamento do direito, sob pena de multa diária de 1% (um por cento) da remuneração de cada servidor cuja opção seja recusada, até o limite de 30% (trinta por cento). À vista do exposto, acolhem-se parcialmente os embargos. OSVALDO DE OLIVEIRA Relator. Embargos de Declaração nº / VOTO Nº /5

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