Superior Tribunal de Justiça

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1 RECURSO ESPECIAL Nº RS (2008/ ) RELATOR : MINISTRO FRANCISCO FALCÃO RECORRENTE : MUNICÍPIO DE CARAZINHO ADVOGADO : JOÃO CARLOS ARPINI RECORRIDO : PARQUE INDUSTRIAL CARAZINHO S A ADVOGADO : CÉSAR SOUZA E OUTRO(S) EMENTA PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO. IPTU E TAXA DE COLETA DE LIXO. DECISÃO EXTRA PETITA. AUSÊNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. SÚMULAS NºS 282 E 356 DO STF. CDA. PRESUNÇÃO RELATIVA DE CERTEZA E LIQÜIDEZ. DESCONSTITUIÇÃO. ÔNUS DO EXECUTADO. I - A matéria relativa aos arts. 128 e 460 do CPC - ter sido a decisão extra petita - não foi debatida na instância a quo, não tendo sido opostos embargos declaratórios para provocar o pronunciamento acerca da referida questão federal, carecendo tal tema, portanto, do indispensável prequestionamento. Incidem, assim, os verbetes sumulares nºs 282 e 356 do STF. II - Nos embargos à execução, o embargante pode alegar qualquer questão impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigação, cabendo-lhe a prova da ocorrência de uma dessas situações, com vistas a desconstituir a presunção de certeza e liqüidez da CDA. Precedentes: AgRg no Ag /MG, Rel. Min. DENISE ARRUDA, DJ de ; REsp /PR, Rel. Min. ELIANA CALMON, DJ de ; REsp /DF, Rel. Min. LUIZ FUX, DJ de e REsp /PR, Rel. Min. BARROS MONTEIRO, DJ de III - No caso em tela, cabe ao embargante-executado comprovar a afirmação de que o imóvel sobre o qual recai a cobrança dos tributos não existe ou não lhe pertence, e não ao embargado-exeqüente, ora recorrente. IV - Recurso especial parcialmente conhecido e nesta parte provido. ACÓRDÃO Vistos, relatados e discutidos os autos em que são partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Primeira Turma do Superior Tribunal de Justiça: A Turma, por unanimidade, conheceu parcialmente do recurso especial e, nessa parte, deu-lhe provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Luiz Fux, Teori Albino Zavascki, Denise Arruda (Presidenta) e Benedito Gonçalves votaram com o Sr. Ministro Relator. Brasília (DF), 02 de outubro de 2008 (Data do Julgamento) MINISTRO FRANCISCO FALCÃO Relator Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJe: 13/10/2008 Página 1 de 6

2 RECURSO ESPECIAL Nº RS (2008/ ) RELATÓRIO O EXMO. SR. MINISTRO FRANCISCO FALCÃO: Trata-se de recurso especial interposto pelo MUNICÍPIO DE CARAZINHO, com fulcro no art. 105, inciso III, alínea "a", da Constituição Federal, contra acórdão proferido pelo Tribunal de Justiça do Estado do Rio Grande do Sul que restou assim ementado: APELAÇÃO CÍVEL. DIREITO TRIBUTÁRIO E FISCAL. EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL. TAXA DE COLETA DE LIXO. BASE DE CÁLCULO PROGRESSIVA. INCONSTITUCIONALIDADE. AUSÊNCIA DE PROVA DE QUE DOIS DOS IMÓVEIS TRIBUTADOS EXISTEM. FATO CONSTITUTIVO DO DIREITO DO EXEQÜENTE. EXCLUSÃO DOS VALORES. O E. Supremo Tribunal Federal, em inúmeros precedentes, já definiu que é constitucional a Taxa de Coleta de Lixo que tem como base de cálculo a metragem da área construída do imóvel, ainda que este dado seja também utilizado para ser calculado o valor venal do imóvel, sobre o qual incide a alíquota do IPTU. O art. 102 da Lei Complementar nº 02/84, do Município de Carazinho, além de prescrever como base de cálculo a metragem e a testada do imóvel, fatores admitidos na base de cálculo, também estipula valores por m 2 e metro linear diferentes em relação à área em que se localiza o bem, sendo que as áreas mais valorizadas arcam com quantias maiores por m 2 e metro linear do que as menos valorizadas. A taxa ora examinada, à toda evidência, possui base de cálculo progressiva, que é típica dos impostos pessoais ou dos impostos reais em que haja previsão constitucional nesse sentido. E, como os arts. 77, parágrafo único, do CTN e 145, 2º, da CF/88 vedam que a taxa tenha base de cálculo própria de impostos, deve ser considerada ilegal e inconstitucional a Taxa de Coleta de Lixo exigida pelo Município de Carazinho. Havendo impugnação do embargante de que dois dos imóveis não existem e não lhe pertencem, incumbe ao exequente a prova atinente à existência e propriedade dos bens. APELO PROVIDO. (fl. 128) Sustenta o recorrente, preliminarmente, violação aos arts. 128 e 460 do CPC, aduzindo, em síntese, que os fundamentos expendidos pelo executado para afastar a cobrança de taxa de lixo foram possuir este a mesma base de cálculo do IPTU e a inexistência de edificação no terreno, não havendo suscitação relativa à vedação à progressividade, razão por que teria o aresto combatido incidido no vício de decisão extra petita. Quanto à questão de fundo, aduz que o acórdão violou o art. 333, inciso II, do CPC, na medida em que a prova de que os imóveis geradores da dívida fiscal não existiam eram ônus do embargante/recorrido, eis que se refere ao fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor (fl. 148). É o relatório. Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJe: 13/10/2008 Página 2 de 6

3 RECURSO ESPECIAL Nº RS (2008/ ) VOTO O EXMO. SR. MINISTRO FRANCISCO FALCÃO (RELATOR): De início, impende ressaltar que a matéria relativa aos arts. 128 e 460 do CPC - ter sido a decisão extra petita - não foi debatida na instância a quo, não tendo sido opostos embargos declaratórios para provocar o pronunciamento acerca da referida questão federal, carecendo tal tema, portanto, do indispensável prequestionamento. Incidem, assim, os verbetes sumulares nºs 282 e 356 do STF. No que concerne ao ônus da prova, presentes os pressupostos de admissibilidade, conheço do recurso especial. A presente trata-se de embargos à execução fiscal, a qual, como sabido, é aparelhada com título que goza de presunção de certeza e liqüidez, a CDA. Nesse sentido, cabe ao executado a desconstituição dessa presunção. A jurisprudência desta Corte já se firmou no sentido de que, nos embargos à execução, o embargante pode alegar qualquer questão impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigação. Nesse passo, cabe-lhe a prova da ocorrência de uma dessas situações. No caso em tela, o Tribunal de origem assim dispôs: Conquanto a CDA possua a presunção relativa de que os elementos ali constantes estão corretos, tal circunstância não prevalece quando o executado questiona que o imóvel ao qual se refere o IPTU não existe ou não lhe pertence. Nesse ponto, cabe registrar que, dentre as 14 CDAs que embasam a presente execução, o embargante apenas impugnou duas delas. Cumpre mencionar que incumbe ao exequente a prova atinente ao fato constitutivo do direito (art. 333, inciso II, do CPC), o que, na hipótese vertente, implica a prova de que o bem imóvel existe e pertence ao executado. Aliás, pretender que a demandante faça prova de que os imóveis não existem é tarefa praticamente impossível, consubstanciando-se na verdadeira prova diabólica, já que não pode provar algo que não existe. O mínimo que se espera de um Município é que possua cadastro organizado para saber se o imóvel existe e, caso positivo o questionamento, a quem ele pertence. Por isso, não havendo prova de que os imóveis descritos nas CDAs e existem e pertencem ao executado, deve ser decretada a nulidade dos títulos executivos e expurgados os valores a ele atinentes. (fls. 136/137) Diante disso, como cabe ao embargante desconstituir a presunção de certeza e Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJe: 13/10/2008 Página 3 de 6

4 liqüidez da CDA, a ele recai o ônus de carrear aos autos a prova de que o imóvel sobre o qual incidem os tributos discutidos nestes autos não lhe pertence ou não existe, a fim de ver afastada mencionada cobrança. No sentido das assertivas acima, confiram-se os seguintes julgados: AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. IMPOSTO PREDIAL E TERRITORIAL URBANO. INSTITUIÇÃO DE ASSISTÊNCIA SOCIAL SEM FINS LUCRATIVOS. IMÓVEL VAGO. DIREITO À IMUNIDADE TRIBUTÁRIA COMPROVADO. 1. O imóvel objeto do lançamento é utilizado para o desenvolvimento das atividades educacionais, isto é, está destinado à finalidade essencial da instituição, qual seja a filantropia. 2. De acordo com o inciso II do art. 333 do CPC, "o ônus da prova incumbe ao réu, quanto à existência de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor". 3. Agravo regimental desprovido. (AgRg no Ag /MG, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, DJ de , p. 213) PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL PRESUNÇÃO JURIS TANTUM DE LEGITIMIDADE DOS ATOS ADMINISTRATIVOS E DE LIQUIDEZ E CERTEZA DA CERTIDÃO DE DÍVIDA ATIVA ÔNUS DA PROVA. 1. Ato administrativo relativo a imposição de penalidade por infração do art. 156, III, do Decreto /85, em razão de superfaturamento na importação de revistas estrangeiras destinadas à divulgação comercial do Uruguai, que culminou em inscrição em dívida ativa e posterior ajuizamento de execução fiscal. 2. Os atos administrativos gozam de presunção juris tantum de legitimidade (atributos do ato administrativo), o mesmo ocorrendo em relação à liquidez e certeza da Certidão de Dívida Ativa - CDA, a qual somente pode ser afastada por prova em contrário a cargo do administrado. 3. Inversão indevida do ônus da prova pelas instâncias de origem. 4. Processo anulado desde a sentença, inclusive. 5. Recurso especial provido. (REsp /PR, Rel. Ministra ELIANA CALMON, DJ de , p. 254) PROCESSO CIVIL. TRIBUTÁRIO. RECURSO ESPECIAL. AUSÊNCIA DE COMPROVAÇÃO DA DIVERGÊNCIA JURISPRUDENCIAL. ARTIGO 255, DO RISTJ. EXECUÇÃO FISCAL. IPTU. INSTITUIÇÃO DE ASSISTÊNCIA SOCIAL. IMUNIDADE TRIBUTÁRIA. EMBARGOS DO DEVEDOR. ÔNUS DA PROVA. ART. 333, II, DO CPC. 1. A admissão do Recurso Especial pela alínea "c" exige a demonstração do dissídio na forma prevista pelo RISTJ, com a demonstração das circunstâncias que assemelham os casos confrontados, não bastando, para tanto, a simples transcrição das ementas dos paradigmas. Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJe: 13/10/2008 Página 4 de 6

5 2. Os embargos à execução constituem uma ação de conhecimento no organismo do processo executivo e visam, através de sentença, desconstituir o crédito exeqüendo, o título ou a relação processual. 3. Tratando-se de ação desconstitutiva e considerando que, em princípio, o direito do exeqüente é exibido prima facie pelo título executivo, cabe ao embargante, como autor, atender à regra do art. 333, II, do CPC, comprovando o fato constitutivo do seu direito. 4. Deveras, se a parte embargante - executada fez a prova do preenchimento dos requisitos imunizatórios, competia ao exeqüente-embargado a contraprova, porquanto o título executivo por si só não responde a essa questão suscitada e relevante para o desate da causa. 5. Assim como cabe ao executado o ônus da prova de sua pretensão desconstitutiva, posto introduzir no organismo do processo de execução, ação de cognição plenária, incumbe ao exeqüente-embargado, na forma do art. 333, II, do CPC a contraprova de tudo quanto não encontra resposta imediata e prima facie, no título executivo. 6. Omitindo-se a Fazenda quanto a esse ônus que lhe competia, mantém-se a justeza do acórdão recorrido. 7. Recurso especial, parcialmente, conhecido pela alínea "a", e improvido. (REsp /DF, Rel. Ministro LUIZ FUX, DJ de , p. 125) APELAÇÃO. CO-RÉ VENCEDORA EM 1º GRAU DE JURISDIÇÃO, TENDO SIDO, PORÉM, REPELIDA PARTE DE SUA DEFESA. INTERESSE EM RECORRER. INEXISTÊNCIA. DEVOLUÇÃO AO TRIBUNAL AD QUEM DESSA PARTE, INDEPENDENTEMENTE DA INTERPOSIÇÃO DE RECURSO. APLICAÇÃO DO ART. 515, 2º, DO CPC. ÔNUS DA PROVA. Omissis. - O ônus da prova incumbe a quem alega o fato. Argüindo o réu circunstância impeditiva, modificativa ou extintiva do direito do autor, a ele compete provar a alegação (art. 333, II, do CPC). Recurso especial conhecido, em parte, e provido. (REsp /PR, Rel. Min. BARROS MONTEIRO, DJ de ) Ante o exposto, CONHEÇO PARCIALMENTE do recurso especial e, nesta parte, DOU-LHE PROVIMENTO. É o voto. Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJe: 13/10/2008 Página 5 de 6

6 ERTIDÃO DE JULGAMENTO PRIMEIRA TURMA Número Registro: 2008/ REsp / RS Números Origem: PAUTA: 02/10/2008 JULGADO: 02/10/2008 Relator Exmo. Sr. Ministro FRANCISCO FALCÃO Presidente da Sessão Exma. Sra. Ministra DENISE ARRUDA Subprocurador-Geral da República Exmo. Sr. Dr. JOSÉ EDUARDO DE SANTANA Secretária Bela. MARIA DO SOCORRO MELO AUTUAÇÃO RECORRENTE : MUNICÍPIO DE CARAZINHO ADVOGADO : JOÃO CARLOS ARPINI RECORRIDO : PARQUE INDUSTRIAL CARAZINHO S A ADVOGADO : CÉSAR SOUZA E OUTRO(S) ASSUNTO: Execução Fiscal - Embargos CERTIDÃO Certifico que a egrégia PRIMEIRA TURMA, ao apreciar o processo em epígrafe na sessão realizada nesta data, proferiu a seguinte decisão: A Turma, por unanimidade, conheceu parcialmente do recurso especial e, nessa parte, deu-lhe provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Luiz Fux, Teori Albino Zavascki, Denise Arruda (Presidenta) e Benedito Gonçalves votaram com o Sr. Ministro Relator. Brasília, 02 de outubro de 2008 MARIA DO SOCORRO MELO Secretária Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJe: 13/10/2008 Página 6 de 6