Embargos à Execução Fiscal

Transcrição

1 Embargos à Execução Fiscal Teoria e Prática Por: Thales Belchior Paixão

2 Conceito de Execução Fiscal Rito processual definido pela legislação para a cobrança de títulos executivos extrajudiciais ( Dívida Ativa ) pela União, Estados e Distrito Federal, Municípios e respectivas autarquias. Base Legal Artigo º da Lei nº 6.830/80 (Lei de Execuções Fiscais) Art. º - A execução judicial para cobrança da Dívida Ativa da União, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municípios e respectivas autarquias será regida por esta Lei e,subsidiariamente, pelo Código de Processo Civil. Atenção: Apesar do nome Execução Fiscal, este rito abrange a cobrança de créditos tributários e não-tributários (i.e. multas de trânsito). 2

3 Conceito de Dívida Ativa Pública Créditos da Fazenda Pública, de natureza tributária ou não tributária, exigíveis pelo transcurso do prazo para pagamento após a apuração de sua liquidez e certeza. Dívida Ativa Tributária é o crédito da Fazenda Pública proveniente de obrigação legal relativa a tributos (Impostos, Contribuições de Melhoria, Taxas e Contribuições lato sensu) e respectivos adicionais (juros, multas, honorários e encargos legais) Artigos 3º, 5º e 3 do Código Tributário Nacional. Dívida Ativa não-tributária são os demais créditos da Fazenda Pública, tais como os provenientes de empréstimos compulsórios, multas de qualquer origem ou natureza (exceto as tributárias), foros, laudêmios, alugueis ou taxas de ocupação, custas processuais, preços de serviços prestados por estabelecimentos públicos, indenizações, reposições, restituições, alcances dos responsáveis definitivamente julgados, bem assim os créditos decorrentes de obrigações em moeda estrangeira, de subrogação de hipoteca, fiança, aval ou outra garantia, de contratos em geral ou de outras obrigações legais. 3

4 Base Legal Artigo 2º, caput e º e 2º da Lei nº 6.830/80 Art. 2º - Constitui Dívida Ativa da Fazenda Pública aquela definida como tributária ou não tributária na Lei nº 4.320, de 7 de março de 964, com as alterações posteriores, que estatui normas gerais de direito financeiro para elaboração e controle dos orçamentos e balanços da União, dos Estados, dos Municípios e do Distrito Federal. º - Qualquer valor, cuja cobrança seja atribuída por lei às entidades de que trata o artigo º, será considerado Dívida Ativa da Fazenda Pública. 2º - A Dívida Ativa da Fazenda Pública, compreendendo a tributária e a não tributária, abrange atualização monetária, juros e multa de mora e demais encargos previstos em lei ou contrato. 4

5 Artigo 39, caput e º, 2º e 3º da Lei nº 4.320/964 Art. 39. Os créditos da Fazenda Pública, de natureza tributária ou não tributária, serão escriturados como receita do exercício em que forem arrecadados, nas respectivas rubricas orçamentárias. º - Os créditos de que trata este artigo, exigíveis pelo transcurso do prazo para pagamento, serão inscritos, na forma da legislação própria, como Dívida Ativa, em registro próprio, após apurada a sua liquidez e certeza, e a respectiva receita será escriturada a esse título. 2º - Dívida Ativa Tributária é o crédito da Fazenda Pública dessa natureza, proveniente de obrigação legal relativa a tributos e respectivos adicionais e multas, e Dívida Ativa não Tributária são os demais créditos da Fazenda Pública, tais como os provenientes de empréstimos compulsórios, contribuições estabelecidas em lei, multa de qualquer origem ou natureza, exceto as tributárias, foros, laudêmios, alugueis ou taxas de ocupação, custas processuais, preços de serviços prestados por estabelecimentos públicos, indenizações, reposições, restituições, alcances dos responsáveis definitivamente julgados, bem assim os créditos decorrentes de obrigações em moeda estrangeira, de subrogação de hipoteca, fiança, aval ou outra garantia, de contratos em geral ou de outras obrigações legais. 3º - O valor do crédito da Fazenda Nacional em moeda estrangeira será convertido ao correspondente valor na moeda nacional à taxa cambial oficial, para compra, na data da notificação ou intimação do devedor, pela autoridade administrativa, ou, à sua falta, na data da inscrição da Dívida Ativa, incidindo, a partir da conversão, a atualização monetária e os juros de mora, de acordo com preceitos legais pertinentes aos débitos tributários. (Incluído pelo Decreto Lei nº.735, de 979) 5

6 Requisitos da Certidão de Dívida Ativa Artigo 2º, 5º da Lei nº 6.830/80 5º - O Termo de Inscrição de Dívida Ativa deverá conter: I - o nome do devedor, dos co-responsáveis e, sempre que conhecido, o domicílio ou residência de um e de outros; II - o valor originário da dívida, bem como o termo inicial e a forma de calcular os juros de mora e demais encargos previstos em lei ou contrato; III - a origem, a natureza e o fundamento legal ou contratual da dívida; IV - a indicação, se for o caso, de estar a dívida sujeita à atualização monetária, bem como o respectivo fundamento legal e o termo inicial para o cálculo; V - a data e o número da inscrição, no Registro de Dívida Ativa; e VI - o número do processo administrativo ou do auto de infração, se neles estiver apurado o valor da dívida. Atenção: A certidão de Dívida Ativa regularmente inscrita goza de presunção relativa de certeza e liquidez, decerto que tal presunção pode ser ilidida por prova inequívoca, a cargo do executado ou de terceiro a quem aproveite (Art. 3º da Lei de Execuções Fiscais) 6

7 Legitimados para propositura da Execução Fiscal: União; Estados e Distrito Federal; Municípios e; Autarquias. Atenção: Empresas públicas e demais entidades de direito público não são legitimadas para propor Execução Fiscal Legitimados passivos na Execução Fiscal: Devedor; Fiador ou garantidor; Espólio; Massa falida; Responsável, nos termos da lei, por dívidas, tributárias ou não, de pessoas físicas ou pessoas jurídicas de direito privado; e Sucessores a qualquer título. 7

8 Base Legal (Art. 4º da Lei nº 6.830/80): Art. 4º - A execução fiscal poderá ser promovida contra: I - o devedor; II - o fiador; III - o espólio; IV - a massa; V - o responsável, nos termos da lei, por dívidas, tributárias ou não, de pessoas físicas ou pessoas jurídicas de direito privado; e VI - os sucessores a qualquer título. º - Ressalvado o disposto no artigo 3, o síndico, o comissário, o liquidante, o inventariante e o administrador, nos casos de falência, concordata, liquidação, inventário, insolvência ou concurso de credores, se, antes de garantidos os créditos da Fazenda Pública, alienarem ou derem em garantia quaisquer dos bens administrados, respondem, solidariamente, pelo valor desses bens. 2º - À Dívida Ativa da Fazenda Pública, de qualquer natureza, aplicam-se as normas relativas à responsabilidade prevista na legislação tributária, civil e comercial. 3º - Os responsáveis, inclusive as pessoas indicadas no º deste artigo, poderão nomear bens livres e desembaraçados do devedor, tantos quantos bastem para pagar a dívida. Os bens dos responsáveis ficarão, porém, sujeitos à execução, se os do devedor forem insuficientes à satisfação da dívida. 8

9 A competência para processar e julgar a Execução Fiscal é ABSOLUTA, excluindo a de qualquer outro juízo, inclusive o da falência, da concordata, da liquidação, da insolvência ou do inventário. (Art. 5º da Lei nº 6.830/80) A petição inicial da Execução Fiscal conterá apenas (a) o endereçamento; (b) o pedido de satisfação do crédito público; (c) requerimento para citação do devedor ou responsável e (d) a Certidão de Dívida Ativa (Art. 6º da Lei nº 6.830/80) O despacho do juiz que deferir a inicial da Execução Fiscal deverá conter a ordem para (a) citação; (b) penhora, senão paga a dívida nem garantida a Execução; (c) arresto se o executado não tiver domicílio ou dele se ocultar e; (d) registro e avaliação da penhora ou arresto, independentemente do pagamento de custas (Art. 7º da Lei nº 6.830/80) 9

10 Prescrição da Execução Fiscal Prazo de cinco anos Dívida Ativa não tributária Art. º-A da Lei nº 9.873/99 Art. o -A. Constituído definitivamente o crédito não tributário, após o término regular do processo administrativo, prescreve em 5 (cinco) anos a ação de execução da administração pública federal relativa a crédito decorrente da aplicação de multa por infração à legislação em vigor. Dívida Ativa tributária Art. 74 do Código Tributário Nacional Art. 74. A ação para a cobrança do crédito tributário prescreve em cinco anos, contados da data da sua constituição definitiva. 0

11 Interrupção do prazo prescricional para ajuizar Execução Fiscal Dívida Ativa não tributária Art. 2º-A da Lei nº 9.873/99 Art. 2º-A. Interrompe-se o prazo prescricional da ação executória: I pelo despacho do juiz que ordenar a citação em execução fiscal; II pelo protesto judicial; III por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor; IV por qualquer ato inequívoco, ainda que extrajudicial, que importe em reconhecimento do débito pelo devedor; V por qualquer ato inequívoco que importe em manifestação expressa de tentativa de solução conciliatória no âmbito interno da administração pública federal. Dívida Ativa tributária Art. 74 P.U. do Código Tributário Nacional Parágrafo único. A prescrição se interrompe: I pelo despacho do juiz que ordenar a citação em execução fiscal; II - pelo protesto judicial; III - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor; IV - por qualquer ato inequívoco ainda que extrajudicial, que importe em reconhecimento do débito pelo devedor.

12 Atenção: De acordo com o entendimento do STJ firmado através do Recurso Especial representativo da controvérsia nº 20295/SP, a interrupção da prescrição retroage à data da propositura da demanda, na forma do artigo 29, º do Código de Processo Civil. Art. 29. A citação válida torna prevento o juízo, induz litispendência e faz litigiosa a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a prescrição. º A interrupção da prescrição retroagirá à data da propositura da ação. Na execução fiscal, o executado será citado para, no prazo de 5 (cinco) dias, (a) pagar a dívida integralmente ou; (b) garantir a execução. Atenção: O prazo para Embargos à Execução Fiscal NÃO começa a contar da data da citação. 2

13 Procedimento de Citação (Art. 8º, I, II, III, IV da Lei nº 6.830/80) A citação ocorrerá preferencialmente pelo correio, com aviso de recepção ( AR ). Se o Aviso de Recepção não retornar no prazo de quinze dias da entrega da carta à agência postal, a citação será feita por oficial de justiça. Restando infrutíferas ambas as tentativas de citação, poderá ser realizada a citação por edital, com o prazo de dias, contendo apenas a indicação do exequente, o nome do devedor e dos corresponsáveis, a quantia devida, a natureza da dívida, a data e o número do Registro de dívida ativa, o prazo e o endereço da sede do juízo. 3

14 Após a citação, o que ocorre? Hipótese : Executado paga a dívida exequenda Nesta hipótese, a Execução Fiscal é extinta com resolução do mérito, na forma do artigo 794 do Código de Processo Civil (Art Extingue-se a execução quando: I - o devedor satisfaz a obrigação) É possível ainda o pagamento parcial da dívida ( 6º do art. 9º da Lei nº 6.830/80) Hipótese 2: Executado apresenta exceção de pré-executividade - Em função do interesse público envolvido na Execução dos créditos da fazenda pública, a legislação pátria somente permite a discussão do débito exequendo após a apresentação de garantia. (Art. 6, º da Lei nº 6.830/80) Exceção: Exceção de Pré-Executividade Súmula STJ nº A Exceção de Pré-Executividade é admissível na execução fiscal relativamente às matérias conhecíveis de ofício que não demandem dilação probatória. A Exceção de Pré-Executividade pode ser apresentada para discutir hipóteses de nulidade do título executivo (i.e. ilegitimidade passiva, existência de pagamento prévio da dívida, inobservância dos requisitos formais na Certidão de Dívida Ativa, prescrição, decadência, etc.) sem a necessidade de apresentação de garantia. 4

15 Hipótese 3: Executado garante a Execução Fiscal De acordo com o artigo 9º da Lei de Execuções Fiscais, o Executado poderá, objetivando garantir a execução: Efetuar depósito bancário em dinheiro, à ordem do Juízo, no estabelecimento bancário indicado pelo órgão judiciário (i.e. na esfera federal, os depósitos são realizados na Caixa Econômica Federal) Oferecer Carta de Fiança Bancária ou Apólice de Seguro Garantia (Atenção, os órgãos públicos tem exigências para a aceitação da carta de fiança bancária ou a apólice de seguro garantia que são em regra acatadas pelos juízos) Nomear bens próprios ou de terceiros à penhora, observada a seguinte ordem (a) dinheiro, (b) título da dívida pública ou título de crédito com cotação em bolsa; (c) pedras e metais preciosos; (d) imóveis; (e) navios e aeronaves; (f) veículos; (g) móveis ou semoventes e; (h) direitos e ações. Os bens comumente oferecidos à penhora com boa aceitação, além de dinheiro, são imóveis e veículos. A Fazenda Pública costuma não aceitar títulos de dívida pública ou de créditos, pedras e metais preciosos, navios, aeronaves, móveis e direitos e ações, pela dificuldade de sua comercialização. 5

16 Hipótese 4: Executado permanece inerte ou não é localizado após a exaustão de todas as tentativas de citação Nestas hipóteses, a penhora poderá recair em qualquer um dos bens do executado, na forma do artigo 0 da Lei de Execuções Fiscais. Usualmente ocorre (a) a penhora online de ativos financeiros através do sistema conhecido como BACEN-JUD; (b) a penhora de bens imóveis do executado; (c) a penhora de automóveis através do sistema conhecido como RENAJUD e (d) a penhora de bens móveis portas a dentro, no caso de devedor com paradeiro conhecido. Caso sejam localizados bens suficientes, será lavrado termo de penhora e o executado será intimado para começar a fluir o prazo de Embargos. Caso não sejam localizados bens suficientes, a Execução Fiscal será suspensa na forma do artigo 40 da Lei de Execuções Fiscais. Nesta hipótese, em qualquer fase do processo poderá ser solicitada pelo Executado a substituição da penhora por depósito em dinheiro ou apresentação de Carta de Fiança Bancária ou Apólice de Seguro Garantia. 6

17 Na hipótese de penhora de bens insuficiente para a garantia integral da Execução Fiscal mas de valor economicamente relevante (i.e. 50% do valor do débito), a jurisprudência do STJ vem entendendo que o Executado poderá embargar a Execução, pela faculdade da Fazenda Pública requerer o reforço da penhora insuficiente bem como pela inafastabilidade de jurisdição. Complicador: Na hipótese de penhora insuficiente, começa a correr o prazo para Embargos à Execução Fiscal ou sua oposição é uma faculdade do executado, sem que corra qualquer prazo? 7

18 Capítulo 2 - Embargos à Execução Fiscal Uma vez garantida a Execução Fiscal, começa a correr o prazo para apresentação de Embargos à Execução Fiscal. Conceito: Os Embargos à Execução Fiscal são a peça de defesa do executado para questionar a dívida ativa da fazenda pública natureza. Exceção: É possível discutir judicialmente a dívida através de ação autônoma prévia (i.e. Mandado de Segurança, Ação de Repetição de Indébito, Ação Declaratória e Ação Anulatória) desde que procedida de depósito integral da dívida Artigo 38 da Lei de Execuções Fiscais Situação complexa Prazo: 30 dias Caput do Artigo 6 da Lei de Execuções Fiscais contados: Da data de efetivação do depósito Atenção! A data da juntada do comprovante do depósito judicial realizada é irrelevante, o que vale é a data em que o depósito foi efetuado junto à instituição bancária. 8

19 Capítulo 2 - Embargos à Execução Fiscal Da juntada da prova da fiança bancária ou do seguro garantia Atenção! Existe controvérsia sobre se o prazo começa a contar após a aceitação da garantia apresentada pelo exequente, em especial no tocante a fiança bancária ou seguro garantia, que possuem requisitos determinados pela Fazenda Pública para sua aceitação, sendo certo que, por cautela, deve ser considerada como termo inicial a juntada da carta de fiança bancária ou do seguro garantia aos autos independentemente da sua aceitação. Da intimação da penhora realizada. Petição de Embargos à Execução Fiscal Direcionamento e Distribuição: Os embargos à Execução Fiscal são autuados em autos apartados da Execução Fiscal, por aplicação da previsão do artigo 736 do CPC, sendo distribuídos por dependência para o juízo que julga o executivo fiscal, devendo o direcionamento ser realizado neste sentido. Fundamento Legal: Artigo 5, incisos XXXIV, alínea a e LV da Constituição Federal de 988 (CF/88) e artigo 6 e seguintes da Lei n 6.830/80 9

20 Capítulo 2 - Embargos à Execução Fiscal Pedido de Efeito suspensivo expresso: Em função do julgamento do Recurso Especial nº /pe, que considerou que o Artigo 739-A não é incompatível com o rito dos Embargos à Execução Fiscal, entendimento que frise-se, é bastante questionável, é tecnicamente prudente formular expresso pedido pela atribuição de efeito suspensivo aos Embargos à Execução Fiscal, que dependem do atendimento de três requisitos (a) fumus boni iuris ("relevantes seus fundamentos"); (b) periculum in mora (grave dano de difícil ou incerta reparação) e; (c) garantia da execução fiscal. O periculum in moira pode ser fundamentado em função da vedação ao solve et repete, que seria acarretado pela liquidação da garantia apresentada previamente ao trânsito em julgado dos Embargos à Execução Fiscal. Já o fumus boni iuris deve ser fundamentado com uma antecipação breve dos fundamentos dos embargos. Matéria de Defesa: Toda e qualquer alegação de defesa pode (e deve) ser apresentada nos Embargos à Execução Fiscal, inclusive os pedidos por produção posterior de provas testemunhal, pericial ou documental superveniente. Exceção: Reconvenção e Compensação, que não serão admitidos nos Embargos à Execução Fiscal 2 0

21 Capítulo 2 - Embargos à Execução Fiscal Resposta da Fazenda Pública: A resposta da Fazenda Pública aos Embargos à Execução Fiscal se dá no prazo de 30 dias, através de impugnação (Art. 7 da Lei de Execuções Fiscais). 2