Direito Internacional Privado. Tâmara Biolo Soares

Transcrição

1 Direito Internacional Privado Tâmara Biolo Soares

2 Conflito de leis: duas espécies Conflito de leis no tempo: Direito Intertemporal. LICC Art. 2o: Não se destinando a vigência temporária, a lei terá vigor até que outra a modifique ou revogue. Par. 1o: A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja com ela incompatível ou quando regule inteiramente a matéria de que tratava a lei anterior.

3 Conflitos de leis no espaço: o elemento de conexão Regra de conexão: é norma que diz qual será a lei aplicável à situação jurídica conectada a mais de um sistema legal. O processo de classificação que leva ao elemento de conexão toma em conta um de três diferentes aspectos: o sujeito, o objeto ou o ato jurídico. Dependerá da relação jurídica que se esteja discutindo.

4 Relações típicas e atípicas Relação típica: envolve apenas um ordenamento jurídico. A norma substantiva interna incide diretamente. Não há necessidade de que o DIPr indique qual o direito vigente. Relação atípica: vinculada a mais de um ordenamento jurídico e, portanto, existe mais de uma lei substantiva que pode ser aplicada. Há conflito de leis. É necesário recorrer às normas de DIPr para determinar qual lei irá reger o caso.

5 Espécies de elementos de conexão Lex Patriae: estatuto pessoal; Lex Loci Domicilii (lei domicílio): usada para estatuto pessoal (LICC, art. 7o) Lex Loci Celebrationis: formalidades do casamento (LICC, art. 7o, par. 2o.) Lex Loci

6 Conflito de leis no espaço? passos para solucioná-lo: Classificação ou qualificação: classificar a relação jurídica dentre um rol de qualificações, ou categorias jurídicas (estado ou capacidade da pessoa, situação de um bem, um ato ou fato jurídico). Localização: cada categoria tem sua sede jurídica: o estado e a capacidade da pessoa se localizam no país de nacionalidade ou de domicílio; a coisa no país em que está situada; o ato jurídico no lugar onde tiver sido constituído ou onde deva ser cumprido. Determinação do direito aplicável

7 Conflitos de leis no espaço Quando se quer saber qual direito vai reger o estatuto pessoal e a capacidade da pessoa, a localização da sede da relação jurídica se fará em relação ao sujeito; No tratamento do estatuto real, debe-se localizar a sede jurídica através do lugar onde bem, imóvel ou móvel, estiver situado; No que tange à localização do direito aplicável aos atos jurídicos, sua sede se define ou pelo local da constituição da obrigação, ou pelo local da sua execução.

8 Teoria das Qualificações Conceito: processo técnico-jurídico de classificar fatos da vida e institutos jurídicos. Objetivo: saber se uma relação jurídica constitui uma situação relacionada com: o estatuto pessoal do agente, uma situação de natureza contratual; ou um problema gerado no ato, de Uma vez qualificada a situação jurídica sub judice, utiliza-se a regra de conexão correspondente para descobrir a lei aplicável.

9 Conflito de Qualificações Problema: a mesma questão pode ser qualificada de forma diferente entre as distintas jurisdições. Em uma pode ser entendida como um problema relacionado com a capacidade da pessoa e em outra como referente à validade de um contrato. Nesse caso: deverá o juiz seguir a qualificação do foro ou a da jurisdição aplicável segundo a norma de conexão? Casos exemplificativos: Caso Bartholo, ou a sucessão do maltês; Caso do testamento ológrafo do holandês, e o Caso do casamento grego ortodoxo. França.

10 Determinação da lei qualificadora Há que determinar qual sistema jurídico irá qualificar. Saber diferenciar: lei qualificadora, regra de conexão, e lei aplicável. 3 teorias sobre escolha da lei qualificadora: Qualificação pela lex fori (lei do foro) Qualificação pela lex causae (lei estrangeira) Qualificação por referência a conceitos autônomos e universais (Ernst Rabel)

11 Qualificação no Brasil Haroldo Valladão e a teoria da Sucessividade das Qualificações: lex fori (temporária), depois corrigida. Teoria dominante: regra brasileira é a lex fori, cuja aplicação é coerente com a proibição de reenvio. A lex causae será exceção (na qualificação de bens e dos contratos, esta últma em respeito à autonomia da vontade). (Projeto de lei 4.905/95 é expresso). Harmonia com Código de Bustamante cujo art. 6o. estabelece qualificação pela lex fori e cujos artigos 113 e 114 estabelecem qualificação pela lex causae excepcionalmente para questões relativas a bens e contratos.

12 Crítica ao método conflitual tradicional: DIPr: escolha da lei aplicável Objetivo: garantir igualdade de tratamento das pessoas,harmonia das deciões sobre uma mesma situação jurídica, previsibilidade das soluções, relações jurídicas estáveis e universais. Crítica: possibilidade de soluções diversas em cada Estado; decisão válida em um Estado pode não ser no outro; forum shopping; indiferença com resultado concreto. EUA: uniformização e escolha da norma a partir do resultado final - regras materiais de DIPr.

13 Determinação do estatuto pessoal Desde 1850: princípio da nacionalidade: o estado e a capacidade dos estrangeiros residente son Brasil são regulados pelas leis da nação a que pertencem. 1865: Teixeira de Freitas: princípio do domicílio, em razão da necessidade de fomentar sentimento superior de legítima defesa da vida nacional. Decreto-lei 4.657/42: país de imigrantes e necessidade de integrar estrangeiros na comunhão brasileira. Análise por artigos da LICC

14 Limites à aplicação do direito estrangeiro: a Ordem Pública Regras imperativas (lois de police): regras de aplicação imediata, antes do processo de solução do conflito de leis. Domínio de regulação estatal para salvaguardar a organização política, social ou econoômica do país. Reflete a filosofia sócio-política-jurídica de toda a legislação, aferindo-se pela mentalidade e sensibilidade média de determinada sociedade em determinada época. Relativa, instável e contemporânea. Gera efeito negativo: a lei, ato ou sentença estrangeira deixará de ser aplicada ou de ter validade. Sua utilização implicaria resultado incompatível com a lei do foro.

15 Ordem Pública Subordinada aos direitos fundamentais Hermenêutica ligada à eficácia dos princípios positivados nos catálogos de direitos das Constituições e nos tratados internacionais. Jurisprudência brasileira: exequatur no STF e cartas rogatórias e homologação de sentenças no STJ. Exemplos: a homologação de divórcios; concessão de exequatur em casos de cobrança de dívidas de jogo, que não são permitidas pela lei brasileira (Min. Marco Aurélio: seria enriquecimento ilícito e falta de boa-fé, e demonstra nosso respeito so direito vigente nos demais países).

16 STJ: Min. Carlos Alberto Direito entendeu que havia locupletamento ilícito na tentativa de evitar, com base na aplicação da exceção de ordem pública, a cobrança de dívida de jogo contraída no exterior. Entendeu que a análise do TJ do Ceará foi correta ao examinar a matéria sob o ângulo da origem da dívida. Ordem pública: princípios gerais do sistema jurídico, bloco constitucional formado pelo catálogo de direitos constitucionais mais tratados e uso teoria da argumentação jurídica.