Aplicação do Marco Civil da Internet no Espaço

Transcrição

1 Aplicação do Marco Civil da Internet no Espaço Lei nº /2014 Junho/2014

2 Agenda Ⱶ Lei nº /2014 Informações Preliminares Ⱶ Integração da Norma Fontes do Direito para a integração da norma Pressupostos de Direito Internacional Privado aplicados à integração do Marco Civil O Fato Interjurisdicional Os Elementos de Conexão Ⱶ Elementos doutrinários Teorias da Interconexão entre as Leis nacionais no espaço Teoria da Territorialidade Subjetiva Teoria dos Efeitos Teoria dos Objetivos Ⱶ Marco Legal Anterior Ⱶ Novo Marco Legal Ⱶ Conclusão 2

3 Lei nº /2014 Informações Preliminares Ⱶ Publicação no Diário Oficial da União em 24/04/2014 Ⱶ Vigência: Art. 32. Esta lei entra em vigor após decorridos 60 (sessenta) dias de sua publicação oficial Ⱶ Atualmente em período de vacatio legis, de modo que sua efetiva aplicação se iniciará no dia 23/06/2014 Ⱶ Como a lei também terá aplicação para empresas sediadas no exterior, a regra de vigência é diferente: Segundo o artigo 1º, 1º da LICC (atual LINDB) a obrigatoriedade da observância da lei brasileira para os estados estrangeiros se inicia 3 (três) meses depois de oficialmente publicada. 3

4 Integração da Norma Fontes do Direito para a integração da norma: Ⱶ O Marco Civil será integrado por: 1. LICC (LINDB) 2. Doutrina 3. Jurisprudência anterior (naquilo que aplicável) e futura a primeira majoritariamente sobre Responsabilidade Civil, sobre a qual não trataremos. 1. Quanto à LICC Normas da própria LICC (além de Acordos, Tratados firmados), Princípios de Direito Internacional Privado e Elementos de Conexão Direito Internacional Privado é uma subvertente do Direito, que compreende as normas de direito interno de cada país que autorizam o juiz natural a aplicar ao fato interjurisdicional o direito a ele adequado, mesmo que esse direito provenha de jurisdição estrangeira. 4

5 Integração da Norma Pressupostos de Direito Internacional Privado aplicados à integração do Marco Civil (i) Existência de Jurisdições Independentes O mundo é dividido em países e jurisdições independentes. São reflexos fundamentais que: o cada jurisdição autônoma elabora o seu próprio direito; o a autonomia legislativa resulta no surgimento de normas jurídicas diferentes emanadas de outras jurisdições; o a cada Estado (País) corresponde uma jurisdição, cada jurisdição tem modos e organismos próprios de fazer justiça; o as jurisdições são autônomas, o direito de uma não vale por si mesmo, como norma cogente, nas demais. Nenhum país pode exigir que sua lei seja observada em qualquer outro. (ii) Inexistência de Poder Supranacional o Inexiste (em tese) poder supranacional, ou seja, à inexistência de soberanias autônomas não corresponde aquela de um poder superior ao de todas as jurisdições. o Inexistência de poder supranacional tem uma consequência fundamental, cada país pode admitir como jurídico só aquilo que, como tal, entenda de admitir. 5

6 Integração da Norma Da observância dos pressupostos em relação aos fatos e atos jurídicos, surgirão: (iii) Os Fatos interjurisdicionais o Decorrem das relações no âmbito civil, comercial, empresarial e social entre pessoas residentes ou domiciliadas em Estados diferentes, ou que tenham nacionalidades diversas, que interajam por meio da Internet o O fato interjurisdicional (ou internacional) se caracterizará pelo contato do sujeito de direito com mais de um meio social independente, seja pela nacionalidade ou domicilio das pessoas, seja pela situação dos bens, ou pelo lugar do ato ou contrato, ou, ainda, pelo lugar do cumprimento da obrigação Quando o fato é interjurisdicional, o fato conecta-se a mais de uma jurisdição independente, tanto pode ser apreciado em conformidade com um direito quanto por outro". o Qual a jurisdição a ser aplicada no caso do Marco Civil da Internet? o Necessária a análise da natureza peculiar do fato interjurisdicional. 6

7 Integração da Norma O Fato Interjurisdicional Os Elementos de Conexão Ⱶ Uma vez localizada a sede jurídica, encontrado está o elemento de conexão, indicando-se em seguida a aplicação do Direito vigente neste local. Ⱶ Conexão é a ligação, o contato entre uma situação da vida e a norma que visa regêla. (MALHEIROS. 2009, p. 20/21) Ⱶ Decorre da classificação (ou qualificação), localização e determinação do Direito aplicável. Ⱶ Artigo 9.º da LICC: Para qualificar e reger as obrigações, aplicar-se-á a lei do país em que se constituírem. CONCEITUAR CLASSIFICAR QUALIFICAR Ⱶ A qualificação é o processo técnico-jurídico, pelo qual classificaremos ordenadamente os fatos ocorridos no âmbito do ciberespaço, relativamente às instituições previamente existentes ou criadas pela nova Lei ou ainda pelos Costumes, para enquadrar os fatos nas instituições de Direito a que pertencem. 7

8 Integração da Norma O Fato Interjurisdicional Os Elementos de Conexão (cont.) Ⱶ Para determinar a forma pela qual o fato se enquadra no sistema jurídico de determinado país, há diferentes métodos. Ⱶ Os elementos de conexão viabilizam a determinação do direito a ser empregado no caso concreto. Ⱶ Interessa ao Marco Civil, preponderantemente, sem esquecermo-nos dos demais: Lex damni Lex domicilii Lex fori Lex loci actus Lex loci contractus Lex loci delicti a lei aplicada será a do lugar em que se manifestaram as conseqüências de um ato ilícito, para reger a devida obrigação de indenizar aquele que foi atingido pela conduta delitiva da outra parte numa relação jurídica internacional. a norma jurídica a ser aplicada é a do domicilio dos envolvidos na relação jurídica que possui um componente essencial, como a capacidade da pessoa física, por exemplo a norma jurídica aplicada será a do foro no qual ocorre a demanda judicial entre as partes conflitantes. a regra aplicada será a do local da realização do ato jurídico para reger seus requisitos e validade. a regra aplicada será a do local em que o contrato foi firmado para reger o seu cumprimento e sua interpretação. para orientar a devida obrigação de indenizar os prejudicados no caso de prática de crime, a lei empregada será aquela do lugar em que o ato ilícito foi cometido. Lex loci solutionis a norma jurídica aplicada será a do local em que as obrigações devem ser cumpridas. Lex monetae a lei empregada será aquela do Estado em que cuja moeda a obrigação legal foi expressa. 8

9 Elementos Doutrinários Teorias da Interconexão entre as Leis nacionais no espaço Vértices de aplicação das normas estrangeiras 1 : Y = Territorialidade Teoria da Territorialidade Subjetiva Teoria dos Efeitos Teoria dos Objetivos (Targeting) (Políticas Públicas) (Proteção Valores Locais) (Direito Tributário) (Direito Autoral) X = Eficácia comercial 1 Thomas Schultz, Carving up the Internet: Jurisdiction, Legal Orders and The Private/Public International Law Interface. 9

10 Elementos Doutrinários Ⱶ Teoria da Territorialidade Subjetiva Subjective Territoriality Prevalência da autoridade do Estado Nacional para regular determinada atividade originada ou iniciada nos limites de seu território físico. Case: Louis Feraud v. Viewfinder Estado de NY Na Lei n /2014: Art. 11. Em qualquer operação de coleta, armazenamento, guarda e tratamento de registros, de dados pessoais ou de comunicações por provedores de conexão e de aplicações de internet em que pelo menos um desses atos ocorra em território nacional, deverão ser obrigatoriamente respeitados a legislação brasileira e os direitos à privacidade, à proteção dos dados pessoais e ao sigilo das comunicações privadas e dos registros. 1º O disposto no caput aplica-se aos dados coletados em território nacional e ao conteúdo das comunicações desde que pelo menos um dos terminais esteja localizado no Brasil. 10

11 Elementos Doutrinários Ⱶ Teoria dos Efeitos Effects Theory Prevalência e aplicação da legislação do território onde ocorrerem os efeitos decorrentes de uma relação internacional. Case: Yahoo Inc! Nazi Memorabilia Dispute. (França e EUA) Na Lei n /2014: 2º (parte final): O disposto no caput aplica-se mesmo que as atividades sejam realizadas por pessoa jurídica sediada no exterior, desde que oferte serviço ao público brasileiro ou pelo menos uma integrante do mesmo grupo econômico possua estabelecimento no Brasil. 11

12 Elementos Doutrinários Ⱶ Teoria dos Objetivos Targeting Theory O agente deve ter por objetivo produzir efeitos em determinado território (cujo Estado, deste território, deverá jurisdicionar o fato) Case: Gutnick v. Dow Jones - Austrália Na Lei n /2014: 2 O disposto no caput aplica-se mesmo que as atividades sejam realizadas por pessoa jurídica sediada no exterior, desde que oferte serviço ao público brasileiro ou pelo menos uma integrante do mesmo grupo econômico possua estabelecimento no Brasil. 12

13 Marco Legal Anterior ANTES do Marco Civil da Internet 1. Provedor de aplicação sem filial no Brasil 2. Provedor de aplicação com filial no Brasil Contrato regido pela lei estrangeira conforme art. 9º, 2º da LICC Não se aplica a Lei Brasileira Interpretação do STJ (caso Panasonic): multinacionais com filial no Brasil e que promovam marketing direcionado aos consumidores brasileiros sujeitam-se a regras nacionais, ainda que contratem com brasileiro em terra estrangeira 13

14 Novo Marco Legal APÓS o Marco Civil da Internet (Art. 11) Redação Integral do Caput Deverão ser obrigatoriamente respeitados Legislação brasileira Direito à privacidade, proteção aos dados pessoais Sigilo das comunicações privadas e dos registros Em qualquer operação de: Coleta Armazenamento Guarda e tratamento de registros : - de dados pessoais ou - de comunicação Por provedores de conexão e de aplicações de internet Em que pelo menos um destes atos ocorra em território nacional 14

15 Novo Marco Legal APÓS o Marco Civil da Internet (Art. 11) (cont.) Parágrafo 1º Caput: Deverão ser obrigatoriamente respeitados Caput: A legislação brasileira Direito à privacidade, proteção aos dados pessoais Sigilo das comunicações privadas e dos registros 1 Aos dados coletados em território nacional Ao conteúdo das comunicações 1 Desde que pelo menos um dos terminais 1 esteja localizado no Brasil 1 Art. 5º, inciso II terminais : O computador ou qualquer dispositivo que se conecte à internet; 15

16 Novo Marco Legal APÓS o Marco Civil da Internet (Art. 11) (cont.) Parágrafo 2º Caput: Deverão ser obrigatoriamente respeitados Caput: A legislação brasileira Direito à privacidade, proteção aos dados pessoais Sigilo das comunicações privadas e dos registros 2 Mesmo que as atividades sejam realizadas por pessoa jurídica sediada no exterior 2 Desde que: Oferte serviço ao público brasileiro Ou Pelo menos um integrante do mesmo grupo econômico possua estabelecimento no Brasil 16

17 Conclusão Ⱶ O artigo 11 traz uma contradição entre os seus parágrafos 1 e 2, no sentido de que: - a legislação brasileira seria aplicável aos casos envolvendo i) dados coletados e ii) conteúdo de comunicação apenas quando houver oferta de serviço ao público brasileiro - aplicar-se-ia aos casos em que houvesse ao menos um terminal localizado no Brasil. Doutrina e o Poder Judiciário deverão decidir sobre: 1) A controvérsia resultante do alcance da terminologia da Lei; e 2) Decidir-se pela prevalência filosófica de uma das três grandes Teorias, ampliando ou reduzindo o alcance da legislação brasileira no espaço, à medida em que os casos surgirem. 17

18 OBRIGADO! Junho/2014