Rescisão e Anulação. Recisão. Anulação. Concluindo

Transcrição

1 Rescisão e Anulação Por Luciano S. Zanzoni. Recisão Pressupõe a existência de um contrato válido (legal). É a desconstituição do instrumento contratual não por vício de ilegalidade, mas por alguma circunstância prevista na Lei nº 8.666/1993, seja por razões de interesse público, por descumprimento de cláusula contratual pelo contratado, por inadimplência da Administração ou pela ocorrência de eventos estranhos à vontade das partes. Anulação Pressupõe existência de vício de ilegalidade, portanto, insanável. Uma vez identificada violação ao princípio da legalidade no contrato, deve a Administração declarar sua nulidade, com efeito retroativo (ex-tunc), visto que de atos ilegais não se originam direitos (veja a Súmula 473 do STF). A declaração de nulidade do contrato não exonera a Administração de remunerar o contratado pela parcela do contrato já executado, sob pena de enriquecimento ilícito e, ainda, na hipótese de o contratado não ter contribuído para a situação ilegal identificada (culpa exclusiva da Administração), a Administração deverá indenizá-lo pelos prejuízos sofridos. Concluindo Cumpre mencionar que quando identificada a má-fé do contratado, não há que se suscitar direito à indenização. Contudo, em razão da proibição do enriquecimento ilícito, a doutrina admite que, caso não seja possível retornar ao status quo ante, o contratado terá direito de receber pelas despesas constituídas desde que realizadas em proveito para a Administração. O mesmo entendimento não se aplica quando as partes estiverem em conluio. Nesse sentido, ensina Celso Antônio Bandeira de Mello: Sem embargo, salvo conluiado com a Administração na ilegalidade, até nos casos em que tenha havido má-fé, não sendo possível repor o status quo ante, em nome do princípio que veda o enriquecimento sem causa, terá de ser acobertado pelas despesas que fez em seu proveito. Este acobertamento deverá ser pelo exato valor a ser pericialmente apurado, e que corresponderia à vantagem auferida pela Administração, ainda que o dispêndio do contratado tenha sido maior; e, evidentemente, a ele não assistirá direito a qualquer lucro ou remuneração por aquilo que empreendeu. Também, nesta hipótese não será

2 resguardado pelos prejuízos indiretos, ou seja, dos proveitos que acaso haja deixado de auferir em razão da vinculação contratual. Por fim, vício de ilegalidade observado no procedimento licitatório também vicia o contrato, devendo este ser anulado, mesmo se já celebrado. Vejamos o que determinam os artigos 49 e 59 da LLC: Art. 49. A autoridade competente para a aprovação do procedimento somente poderá revogar a licitação por razões de interesse público decorrente de fato superveniente devidamente comprovado, pertinente e suficiente para justificar tal conduta, devendo anulá-la por ilegalidade, de ofício ou por provocação de terceiros, mediante parecer escrito e devidamente fundamentado. 1º A anulação do procedimento licitatório por motivo de ilegalidade não gera obrigação de indenizar, ressalvado o disposto no parágrafo único do art. 59 desta Lei. 2º A nulidade do procedimento licitatório induz à do contrato, ressalvado o disposto no parágrafo único do art. 59 desta Lei. 3º No caso de desfazimento do processo licitatório, fica assegurado o contraditório e a ampla defesa. [...] Art. 59. A declaração de nulidade do contrato administrativo opera retroativamente impedindo os efeitos jurídicos que ele, ordinariamente, deveria produzir, além de desconstituir os já produzidos. Parágrafo único. A nulidade não exonera a Administração do dever de indenizar o contratado pelo que este houver executado até a data em que ela for declarada e por outros prejuízos regularmente comprovados, contanto que não lhe seja imputável, promovendo-se a responsabilidade de quem lhe deu causa. (BRASIL, 1993, grifo nosso)

3 Referências FERNANDES, Jorge Ulisses Jacoby. Vade Mecum de Licitações e Contratos. 6ª ed. Belo Horizonte: Fórum, JUSTEN FILHO, Marçal. Comentários à Lei de Licitações e Contratos Administrativos. 15ª ed. São Paulo: Dialética, ZANZONI, Luciano Souza. Entendendo Licitações e Contratos Administrativos. Brasília: Ed. Gestão Pública BRASIL. Constituição da República Federativa do Brasil de Constituição da República Federativa do Brasil. Brasília, DF, Senado, Disponível em: < Acessado em 19 de maio de BRASIL. Emenda Constitucional nº 19, de 4 de junho de Modifica o regime e dispõe sobre princípios e normas da Administração Pública, servidores e agentes políticos, controle de despesas e finanças públicas e custeio de atividades a cargo do Distrito Federal, e dá outras providências. Disponível em: < BRASIL. Lei de licitações e contratos. Lei nº 8.666, de 21 de junho de Regulamenta o art. 37, inciso XXI, da Constituição Federal, institui normas para licitações e contratos da Administração Pública e dá outras providências. Disponível em: < BRASIL. Lei nº , de 15 de dezembro de Altera as Leis n os 8.666, de 21 de junho de 1993, 8.958, de 20 de dezembro de 1994, e , de 2 de dezembro de 2004; e revoga o 1 o do art. 2 o da Lei n o , de 6 de fevereiro de Disponível em: < BRASIL. Decreto nº 6.170, de 25 de julho de Dispõe sobre as normas relativas às transferências de recursos da União mediante convênios e contratos de repasse, e dá outras providências. Disponível em: < Acessado em 19 de maio de BRASIL. Lei Complementar nº 126, de 15 de janeiro de Dispõe sobre a política de resseguro, retrocessão e sua intermediação, as operações de co-seguro, as contratações de seguro no exterior e as operações em moeda estrangeira do setor securitário; altera o Decreto-Lei n o 73, de 21 de novembro de 1966, e a Lei n o 8.031, de 12 de abril de 1990; e dá outras providências. Disponível em: < BRASIL. Lei nº , de 17 de julho de Institui, no âmbito da União, Estados, Distrito Federal e Municípios, nos termos do art. 37, inciso XXI, da Constituição Federal, modalidade de licitação denominada pregão, para aquisição de bens e serviços comuns, e dá outras providências. Disponível em: < BRASIL. Decreto-lei nº 271, de 25 de fevereiro de Dispõe sôbre loteamento urbano, responsabilidade do loteador concessão de uso e espaço aéreo e dá outras providências. Disponível em: < Acessado em 19 de maio de BRASIL. Lei nº , de 31 de maio de Dá nova redação a dispositivos das Leis n os 9.636, de 15 de maio de 1998, 8.666, de 21 de junho de 1993, , de 16 de junho de 2005, , de 10 de janeiro de Código Civil, 9.514, de 20 de novembro de 1997, e 6.015, de 31 de dezembro de 1973, e dos

4 Decretos-Leis n os 9.760, de 5 de setembro de 1946, 271, de 28 de fevereiro de 1967, 1.876, de 15 de julho de 1981, e 2.398, de 21 de dezembro de 1987; prevê medidas voltadas à regularização fundiária de interesse social em imóveis da União; e dá outras providências. Disponível em: < Acessado em 19 de maio de BRASIL. Lei nº 8.883, de 8 de junho de Altera dispositivos da Lei nº 8.666, de 21 de junho de 1993, que regulamenta o art. 37, inciso XXI, da Constituição Federal, institui normas para licitações e dá outras providências. Disponível em: < Acessado em 19 de maio de BRASIL. Lei nº 9.755, de 16 de dezembro de Dispõe sobre a criação de "homepage" na "Internet", pelo Tribunal de Contas da União, para divulgação dos dados e informações que especifica, e dá outras providências. Disponível em: < BRASIL. Decreto nº 3.100, de 30 de junho de Regulamenta a Lei n o 9.790, de 23 de março de 1999, que dispõe sobre a qualificação de pessoas jurídicas de direito privado, sem fins lucrativos, como Organizações da Sociedade Civil de Interesse Público, institui e disciplina o Termo de Parceria, e dá outras providências. Disponível em: < BRASIL. Decreto nº 7.892, de 23 de janeiro de Regulamenta o Sistema de Registro de Preços previsto no art. 15 da Lei nº 8.666, de 21 de junho de Acessado em 19 de maio de TCU, Tribunal de Contas da União. Manual de Licitações e Contratos. 4ª Edição Revista, atualizada e ampliada. Brasília: Senado Federal, TCU, Tribunal de Contas de União. Súmula nº 257/2010. O uso do pregão nas contratações de serviços comuns de engenharia encontra amparo na Lei nº /2002. Disponível em: < Acessado em 19 de maio de TCU, Tribunal de Contas da União. Súmula nº 177. Brasília: TCU, Tribunal de Contas da União. Súmula nº 248. Brasília: TCU, Tribunal de Contas da União. Súmulas nº 257, 261. Brasília: TCU, Tribunal de Contas da União. Súmula nº 270. Brasília: TCU, Tribunal de Contas da União. Acórdão nº 420. Brasília: TCU, Tribunal de Contas da União. Acórdãos nº 313, 801, 1066, 1182, 1544, 1547, Brasília: TCU, Tribunal de Contas da União. Acórdãos nº 248, 357, 734. Brasília: TCU, Tribunal de Contas da União. Acórdãos nº 361, 682, 904, 1930, Brasília: TCU, Tribunal de Contas da União. Acórdãos nº 62, 126, 645, 1782, 1947, 2079, 2300, Brasília: TCU, Tribunal de Contas da União. Acórdãos nº 665, 1861, 2172, Brasília: TCU, Tribunal de Contas da União. Acórdãos nº 226, 396, 1453, 1837, 3046, Brasília: 2009.

5 TCU, Tribunal de Contas da União. Acórdãos nº 257, 265, 2617, Brasília: TCU, Tribunal de Contas da União. Acórdãos nº 270, Brasília: TCU, Tribunal de Contas da União. Acórdão nº 740. Brasília: DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella; Parcerias na Administração Pública. 9ª ed. São Paulo: Atlas, DOMAKOSKI, Amauri; Como o Governo compra. 1ª ed. São Paulo: Atlas, FERNANDES, Jorge Ulisses Jacoby. Contratação Direta sem licitação. 9ª ed. Belo Horizonte: Fórum, FERNANDES, Jorge Ulisses Jacoby. Vade Mecum de Licitações e Contratos. 6ª ed. Belo Horizonte: Fórum, CARVALHO FILHO, José dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 25ª ed. Revista, ampliada e atualizada até a Lei nº , de 03/01/2012. São Paulo. Atlas, MARINELA, Fernanda. Direito Administrativo. 6ª ed. Revista, ampliada, reformada e atualizada até 01/01/2012. Niterói. Ímpetus MAZZA, Alexandre. Manual de Direito Administrativo. 4ª ed. 2ª tiragem. São Paulo. Saraiva, OLIVEIRA, Rafael Carvalho Rezende. Licitações e Contratos Administrativos. 1ª ed. São Paulo. Método, 2012.