O DANO PROCESSUAL - A CONCESSÃO DA JUSTIÇA GRATUITA - A PETIÇÃO INICIAL

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1 O DANO PROCESSUAL - A CONCESSÃO DA JUSTIÇA GRATUITA - A PETIÇÃO INICIAL Thiago Abreu DR. THIAGO TRINDADE ABREU DA SILVA MENEGALDO Advogado Trabalhista, sócio no escritório Geromes e Menegaldo Sociedade de Advogados, Professor em diversos cursos de Pós Graduação, Especialista em Direito Material e Processual do Trabalho pela Escola Paulista de Direito EPD, Presidente da Comissão de Direito do Trabalho da 39ª Subseção da OAB de São Bernardo do Campo-SP.

2 CONSIDERAÇÕES GERAIS A lei da Reforma Trabalhista altera mais de 200 dispositivos da CLT e nas Leis do FGTS e de Custeio Social; Não será retroativa. Parte processual a partir da data da vigência*. Vacatio legis 120 dias da publicação; Data de início 11/11/2017; Aplicável a todos os empregados (novos contratos contratos antigos); Publicação da Medida Provisória nº 808/2017 (14/11/2017) alterando alguns artigos Prorrogada até 23/04/2018.

3 QUANDO COMEÇAMOS A FAZER A PETIÇÃO INICIAL? O advogado é o primeiro 'juiz' da causa* Este operador do direito precisa ter muito cuidado na hora colher do seu cliente os fatos, compreendê-los e enquadrá-los no direito, fazer o pedido e especialmente produzir a prova necessária a demonstração da sua pretensão, sob pena de por a perder o direito do constituinte e lhe causar *Francesco Carnelutti prejuízo. Quem não pode provar é como quem nada tem; aquilo que não é provado é como se não existisse; não poder ser provado, ou não ser é a mesma coisa (João Mendes de Almeida Junior. Direito Judiciário Brasileiro. São Paulo: Saraiva, p. 172)

4 A IMPORTÂNCIA DA ENTREVISTA COM O CLIENTE Lei nº 8.906/1994 Art. 32. O advogado é responsável pelos atos que, no exercício profissional, praticar com dolo ou culpa. Parágrafo único. Em caso de lide temerária, o advogado será solidariamente responsável com seu cliente, desde que coligado com este para lesar a parte contrária, o que será apurado em ação própria.

5 DANO PROCESSUAL Art. 793-A. Responde por perdas e danos aquele que litigar de má-fé como reclamante, reclamado ou interveniente. Interveniente: Terceiro / Perito / Testemunha Art B. Considera-se litigante de má-fé aquele que: I- deduzir pretensão ou defesa contra texto expresso de lei ou fato incontroverso; II- alterar a verdade dos fatos; III- usar o processo para conseguir objetivo ilegal; IV- opuser resistência injustificada ao andamento do processo; V- proceder de modo temerário em qualquer incidente ou ato do processo; VI- provocar incidente manifestamente infundado; VII- interpuser recurso com intuito manifestamente protelatório. (Artigo 80, CPC)

6 DANO PROCESSUAL Art C. De ofício ou a requerimento, o juízo condenará o litigante de má-fé a pagar multa, que deverá ser superior a 1% (um por cento) e inferior a 10% (dez por cento) do valor corrigido da causa, a indenizar a parte contrária pelos prejuízos que esta sofreu e a arcar com os honorários advocatícios e com todas as despesas que efetuou. - Orientar a testemunha e o cliente sobre o procedimento da instrução; - Havendo GRAVES divergências nos depoimentos, antes que seja fixada multa, peça ao juiz prazo para eventuais retratações ou defesa. 1º. Quando forem dois ou mais os litigantes de má-fé, o juízo condenará cada um na proporção de seu respectivo interesse na causa ou solidariamente aqueles que se coligarem para lesar a parte contrária. 2º Quando o valor da causa for irrisório ou inestimável, a multa poderá ser fixada em até duas vezes o limite máximo dos benefícios do Regime Geral de Previdência Social. R$ ,60 (2018)

7 DANO PROCESSUAL 3º O valor da indenização será fixado pelo juízo ou, caso não seja possível mensurá-lo, liquidado por arbitramento ou pelo procedimento comum, nos próprios autos. Art. 793-D. Aplica-se a multa prevista no art. 793-C desta Consolidação à testemunha que intencionalmente alterar a verdade dos fatos ou omitir fatos essenciais ao julgamento da causa. Parágrafo único: A execução da multa prevista neste artigo dar-se-á nos mesmos autos. A aplicação da multa não eximirá a apuração de crime por falso testemunho conforme artigo 342, CP.

8 FICHA DE ENTREVISTA A Ficha de Entrevista é documento indispensável para o advogado. Nela deverão estar contidas as informações relevantes para o processo; ELABORAR UM CHECK LIST: Criar um formulário estabelecendo tópicos auxilia no momento da entrevista, pois o advogado ao entrevistar o cliente, fará uma varredura em pontos que muitas vezes o cliente desconhece que possa ser um direito seu que fora violado; - Se possível, envie a lista antecipadamente para o cliente responder; - Caso não seja possível, preencha as informações em conjunto com o cliente; - Descreva as informações em ordem cronológica e com o maior número de detalhes possíveis;

9 FICHA DE ENTREVISTA - Estabeleça tópicos para desenvolver a entrevista; - Evite entrevistas coletivas; prefira entrevistar o cliente individualmente, ainda que os problemas apresentados sejam semelhantes; - Tópicos que incluam eventuais crimes tais como furto, roubo, assédio sexual, agressões (lesão corporal) etc., é importante que seja relatado de próprio punho ou por do cliente. Na impossibilidade, imprescindível a assinatura do Cliente ao final do relatório; - Informações muito fantasiosas devem despertar sua desconfiança; Diante dessas circunstâncias, questione minuciosamente as informações prestadas. - A todo momento é importante relatar ao cliente sobre a necessidade da produção de provas; - Alerte o cliente sobre os riscos da demanda e suas consequências.

10 KIT CLIENTE - FICHA DE ENTREVISTA; - PROCURAÇÃO; - CONTRATO DE HONORÁRIOS; - DECLARAÇÃO DE HIPOSSUFICÊNCIA; - CONVITES PARA TESTEMUNHA.

11 DAS CUSTAS PROCESSUAIS ANTIGA REDAÇÃO Art Nos dissídios individuais e nos dissídios coletivos do trabalho, nas ações e procedimentos de Competência da Justiça do Trabalho, bem como nas demandas propostas perante a Justiça Estadual, no exercício da jurisdição trabalhista, as custas relativas ao processo de conhecimento incidirão à base de 2% (dois por cento), observado o mínimo de R$ 10,64 (dez reais e sessenta e quatro centavos) e serão calculadas: (...) NOVA REDAÇÃO Art Nos dissídios individuais e nos dissídios coletivos do trabalho, nas ações e procedimentos de competência da Justiça do Trabalho, bem como nas demandas propostas perante a Justiça Estadual, no exercício da jurisdição trabalhista, as custas relativas ao processo de conhecimento incidirão à base de 2% (dois por cento), observado o mínimo de R$ 10,64 (dez reais e sessenta e quatro centavos) e o máximo de quatro vezes o limite máximo dos benefícios do Regime Geral de Previdência Social, e serão calculadas: (...) R$ ,20 (2018)

12 DA GRATUIDADE DA JUSTIÇA A Assistência Judiciária tratada pela Lei 1.060/50 foi regulamentada na Justiça do Trabalho pela Lei 5.584/70, que tão somente dispôs sobre as restritas hipóteses em que o trabalhador poderia fazer jus ao benefício. A posterior Lei 7.115/83, de inegável aplicação nesta Justiça Obreira, veio apenas desburocratizar as formalidades até então exigidas para que o benefício pudesse ser concedido ao trabalhador. A antiga redação do artigo 790, 3º, da CLT não fazia qualquer restrição à faculdade conferida aos juízes, órgãos julgadores e presidentes dos Tribunais do Trabalho de qualquer instância a respeito da concessão do benefício pretendido pelo reclamante, bastando apenas à percepção de salário igual ou inferior ao dobro do mínimo legal ou a declaração, sob as penas da lei, de que a parte não tem condições de pagar as custas processuais sem prejuízo do sustento próprio ou de sua família.

13 DA GRATUIDADE DA JUSTIÇA OJ SDI-I 304. HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA. DECLARAÇÃO DE POBREZA. COMPROVAÇÃO DJ ) Atendidos os requisitos da Lei nº 5.584/70 (art. 14, 2º), para a concessão da assistência judiciária, basta a simples afirmação do declarante ou de seu advogado, na petição inicial, para se considerar configurada a sua situação econômica (art. 4º, 1º, da Lei nº 7.510/86, que deu nova redação à Lei nº 1.060/50).

14 DA GRATUIDADE DA JUSTIÇA ANTIGA REDAÇÃO Art Nas Varas do Trabalho, nos Juízos de Direito, nos Tribunais e no Tribunal Superior do Trabalho, a forma de pagamento das custas e emolumentos obedecerá às instruções que serão expedidas pelo Tribunal Superior do Trabalho. 1º Tratando-se de empregado que não tenha obtido o benefício da justiça gratuita, ou isenção de custas, o sindicato que houver intervindo no processo responderá solidariamente pelo pagamento das custas devidas. 2º No caso de não-pagamento das custas, far-se-á execução da respectiva importância, segundo o procedimento estabelecido no Capítulo V deste título. (...) (...) (...) NOVA REDAÇÃO

15 DA GRATUIDADE DA JUSTIÇA ANTIGA REDAÇÃO Art º É facultado aos juízes, órgãos julgadores e presidentes dos tribunais do trabalho de qualquer instância conceder, a requerimento ou de ofício, o benefício da justiça gratuita, inclusive quanto a traslados e instrumentos, aqueles que perceberem salário igual ou inferior ao dobro do mínimo legal, ou declararem, sob as penas da lei, que não estão em condições de pagar as custas do processo sem prejuízo do sustento próprio ou de sua família. NOVA REDAÇÃO 3º É facultado aos juízes, órgãos julgadores e presidentes dos tribunais do trabalho de qualquer instância conceder, a requerimento ou de ofício, o benefício da justiça gratuita, inclusive quanto a traslados e instrumentos, àqueles que perceberem salário igual ou inferior 40% (quarenta por cento) do limite máximo dos benefícios do Regime Geral de Previdência Social. 4º O benefício da justiça gratuita será concedido à parte que comprovar insuficiência de recursos para o pagamento das custas do processo. NR 40%DER$5.645,80=R$2.258,32 (2018)

16 DA GRATUIDADE DA JUSTIÇA Recomenda-se, nesses casos, ao advogado do Autor prequestionar na própria petição inicial a condição de hipossuficiência do Autor com base no art. 790 da CLT, 4º, juntando a declaração de hipossuficiência e os documentos comprobatórios da situação de hipossuficiência, justificando neste tópico a necessidade do Reclamante. - Baixa na CTPS; - TRCT; - Extrato bancário; - Comunicados de órgãos de proteção de crédito; - Declaração de imposto de renda; - Declaração de dependentes junto ao INSS.

17 DA GRATUIDADE DA JUSTIÇA ANTIGA REDAÇÃO Art. 790-A. São isentos do pagamento de custas, além dos beneficiários de justiça gratuita: I a União, os Estados, o Distrito Federal, os Municípios e respectivas autarquias e fundações públicas federais, estaduais ou municipais que não explorem atividade econômica; II o Ministério Público do Trabalho. Parágrafo único. A isenção prevista neste artigo não alcança as entidades fiscalizadoras do exercício profissional, nem exime as pessoas jurídicas referidas no inciso I da obrigação de reembolsar as despesas judiciais realizadas pela parte vencedora. (...) NOVA REDAÇÃO

18 HONORÁRIOS PERICIAIS ANTIGA REDAÇÃO NOVA REDAÇÃO Art. 790-B. A responsabilidade pelo pagamento Art. 790-B. A responsabilidade pelo pagamento dos honorários periciais é da parte sucumbente dos honorários periciais é da parte sucumbente na pretensão objeto da perícia, salvo se na pretensão objeto da perícia, ainda que beneficiária de justiça gratuita. beneficiária de justiça gratuita. 1º Ao fixar o valor dos honorários periciais, o juízo deverá respeitar o limite máximo estabelecido pelo Conselho Superior da Justiça do Trabalho. 2º O juízo poderá deferir parcelamento dos honorários periciais. 3º O juízo não poderá exigir adiantamento de valores para realização de perícias. 4º Somente no caso em que o beneficiário da justiça gratuita não tenha obtido em juízo créditos capazes de suportar a despesa referida no caput, ainda que em outro processo, a União responderá pelo encargo. NR

19 HONORÁRIOS SUCUMBENCIAIS Art. 791-A. Ao advogado, ainda que atue em causa própria, serão devidos honorários de sucumbência, fixados entre o mínimo de 5% (cinco por cento) e o máximo de 15% (quinze por cento) sobre o valor que resultar da liquidação da sentença, do proveito econômico obtido ou, não sendo possível mensurá-lo, sobre o valor atualizado da causa. 1º Os honorários são devidos também nas ações contra a Fazenda Pública e nas ações em que a parte estiver assistida ou substituída pelo sindicato de sua categoria. 2º Ao fixar os honorários, o juízo observará: I - o grau de zelo do profissional; II - o lugar de prestação do serviço; III - a natureza e a importância da causa; IV - o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para o seu serviço.

20 HONORÁRIOS SUCUMBENCIAIS 3º Na hipótese de procedência parcial, o juízo arbitrará honorários de sucumbência recíproca, vedada a compensação entre os honorários. 4º Vencido o beneficiário da justiça gratuita, desde que não tenha obtido em juízo, ainda que em outro processo, créditos capazes de suportar a despesa, as obrigações decorrentes de sua sucumbência ficarão sob condição suspensiva de exigibilidade e somente poderão ser executadas se, nos dois anos subsequentes ao trânsito em julgado da decisão que as certificou, o credor demonstrar que deixou de existir a situação de insuficiência de recursos que justificou a concessão de gratuidade, extinguindo-se, passado esse prazo, tais obrigações do beneficiário. 5º São devidos honorários de sucumbência na reconvenção.

21 HONORÁRIOS SUCUMBENCIAIS II Jornada de Direito Material e Processual do Trabalho ANAMATRA 10 e 11 de outubro de 2017 Brasília DF. 98 HONORÁRIOS DE SUCUMBÊNCIA. INAPLICABILIDADE AOS PROCESSOS EM CURSO EM RAZÃO DA NATUREZA HÍBRIDA DAS NORMAS QUE REGEM HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS (MATERIAL E PROCESSUAL), A CONDENAÇÃO À VERBA SUCUMBENCIAL SÓ PODERÁ SER IMPOSTA NOS PROCESSOS INICIADOS APÓS A ENTRADA EM VIGOR DA LEI /2017, HAJA VISTA A GARANTIA DE NÃO SURPRESA, BEM COMO EM RAZÃO DO PRINCÍPIO DA CAUSALIDADE, UMA VEZ QUE A EXPECTATIVA DE CUSTOS E RISCOS É AFERIDA NO MOMENTO DA PROPOSITURA DA AÇÃO.

22 HONORÁRIOS SUCUMBENCIAIS (...) HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. AUSÊNCIA DE ASSISTÊNCIA SINDICAL. A Corte Regional deferiu o pedido de pagamento de honorários advocatícios sem que o reclamante estivesse assistido por sindicato da categoria. Até a edição da Lei /2017, o deferimento dos honorários advocatícios na Justiça do Trabalho estava condicionado ao preenchimento cumulativo dos requisitos previstos no art. 14 da Lei 5.584/70 e sintetizados na Súmula nº 219, I, desta Corte (sucumbência do empregador, comprovação do estado de miserabilidade jurídica do empregado e assistência do trabalhador pelo sindicato da categoria). A Lei /2017 possui aplicação imediata no que concerne às regras de natureza processual, contudo, a alteração em relação ao princípio da sucumbência só tem aplicabilidade aos processos novos, uma vez que não é possível sua aplicação aos processos que foram decididos nas instâncias ordinárias sob o pálio da legislação anterior e sob a qual se analisa a existência de violação literal de dispositivo de lei federal. Verificada contrariedade ao entendimento consagrado na Súmula n.º 219, I, do TST. Recurso de revista de que se conhece e a que se dá provimento (TST 6ª T. - RR Rel. Des. Conv. Cilene Ferreira Amaro Santos - DEJT 15/12/2017).

23 HONORÁRIOS SUCUMBENCIAIS II Jornada de Direito Material e Processual do Trabalho ANAMATRA 10 e 11 de outubro de 2017 Brasília DF. 99 SUCUMBÊNCIA RECÍPROCA O JUÍZO ARBITRARÁ HONORÁRIOS DE SUCUMBÊNCIA RECÍPROCA (ART. 791-A, PAR.3º, DA CLT) APENAS EM CASO DE INDEFERIMENTO TOTAL DO PEDIDO ESPECÍFICO. O ACOLHIMENTO DO PEDIDO, COM QUANTIFICAÇÃO INFERIOR AO POSTULADO, NÃO CARACTERIZA SUCUMBÊNCIA PARCIAL, POIS A VERBA POSTULADA RESTOU ACOLHIDA. QUANDO O LEGISLADOR MENCIONOU "SUCUMBÊNCIA PARCIAL", REFERIU-SE AO ACOLHIMENTO DE PARTE DOS PEDIDOS FORMULADOS NA PETICAO INICIAL.

24 HONORÁRIOS SUCUMBENCIAIS II Jornada de Direito Material e Processual do Trabalho ANAMATRA 10 e 11 de outubro de 2017 Brasília DF. 100 HONORÁRIOS E ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA É INCONSTITUCIONAL A PREVISÃO DE UTILIZAÇÃO DOS CRÉDITOS TRABALHISTAS RECONHECIDOS EM JUÍZO PARA O PAGAMENTO DE DESPESAS DO BENEFICIÁRIO DA JUSTIÇA GRATUITA COM HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS OU PERICIAIS (ARTIGOS 791-A, 4º, E 790-B, 4º, DA CLT, COM A REDAÇÃO DADA PELA LEI Nº /2017), POR FERIR OS DIREITOS FUNDAMENTAIS À ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA GRATUITA E INTEGRAL, PRESTADA PELO ESTADO, E À PROTEÇÃO DO SALÁRIO (ARTIGOS 5º, LXXIV, E 7º, X, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL).

25 HONORÁRIOS SUCUMBENCIAIS SÚMULA 326 DO STJ Na ação de indenização por dano moral, a condenação em montante inferior ao postulado na inicial não implica sucumbência recíproca. Parágrafo único do artigo 86, CPC Se um litigante sucumbir em parte mínima do pedido, o outro responderá, por inteiro, pelas despesas e pelos honorários.

26 ARQUIVAMENTO DA AÇÃO E AS CUSTAS ANTIGA REDAÇÃO Art O não-comparecimento do reclamante à audiência importa o arquivamento da reclamação, e o não comparecimento do reclamado importa revelia, além de confissão quanto à matéria de fato. (...) NOVA REDAÇÃO Parágrafo único. Ocorrendo, Entretanto, motivo relevante, poderá o presidente suspender o julgamento, designando nova audiência. 1º Ocorrendo motivo relevante, poderá o presidente suspender o julgamento, designando nova audiência. 2º Na hipótese de ausência do reclamante, este será condenado ao pagamento das custas calculadas na forma do art. 789 desta Consolidação, ainda que beneficiário da justiça gratuita, salvo se comprovar, no prazo de quinze dias, que a ausência ocorreu por motivo legalmente justificável. 3º O pagamento das custas a que se refere o 2º é condição para a propositura de nova demanda.

27 PRINCIPAIS INCONSTITUCIONALIDADES Art. 1º (caput) III - a dignidade da pessoa humana; IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; Art. 5º (caput) (...) XIII - é livre o exercício de qualquer trabalho, ofício ou profissão, atendidas as qualificações profissionais que a lei estabelecer; LIV - ninguém será privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral são assegurados o contraditório e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; XXXV - a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito; LXXIV - o Estado prestará assistência jurídica integral e gratuita aos que comprovarem insuficiência de recursos; Art. 7º (caput) Art. 134 (caput)

28 PRINCIPAIS INCONSTITUCIONALIDADES II Jornada de Direito Material e Processual do Trabalho ANAMATRA 10 e 11 de outubro de 2017 Brasília DF. ENUNCIADO ACESSO À JUSTIÇA ACESSO À JUSTIÇA. ART, 844, 2º E 3º, DA CLT. INCONSTITUCIONALIDADE. VIOLA O PRINCÍPIO DE ACESSO À JUSTIÇA A EXIGÊNCIA DE COBRANÇA DE CUSTAS DE PROCESSO ARQUIVADO COMO PRESSUPOSTO DE NOVO AJUIZAMENTO. O PRINCÍPIO DO ACESSO À JUSTIÇA É UMA DAS RAZÕES DA PRÓPRIA EXISTÊNCIA DA JUSTIÇA DO TRABALHO, O QUE IMPEDE A APLICAÇÃO DESSAS REGRAS, INCLUSIVE SOB PENA DE ESVAZIAR O CONCEITO DE GRATUIDADE DA JUSTIÇA.

29 DA GRATUIDADE DA JUSTIÇA INTERPOSIÇÃO DE RECURSOS Antiga Redação Art. 899 (...) 4º O depósito de que trata o 1º far-se-á na conta vinculada do empregado a que se refere o art. 2º da Lei nº 5.107, de 13 de setembro de 1966, aplicando-se-lhe os preceitos dessa Lei observado, quanto ao respectivo levantamento, o disposto no 1º. 5º Se o empregado ainda não tiver conta vinculada aberta em seu nome, nos termos do art. 2º da Lei nº 5.107, de 13 de setembro de 1966, a empresa procederá à respectiva abertura, para efeito do disposto no 2º. Nova Redação Art. 899 (...) 4º O depósito recursal será feito em conta vinculada ao juízo e corrigido com os mesmos índices da poupança. (...) 5º - REVOGADO 9º O valor do depósito recursal será reduzido pela metade para entidades sem fins lucrativos, entidades Filantrópicas, empregadores domésticos, microempresas e empresas de pequeno porte. 10º São isentos do depósito recursal os beneficiários da justiça gratuita, as entidades filantrópicas e as empresas em recuperação judicial. 11º O depósito recursal poderá ser substituído por fiança bancária ou seguro garantia judicial. (NR)

30 PETIÇÃO INICIAL ANTIGA REDAÇÃO Art A reclamação poderá ser escrita ou verbal. (...) NOVA REDAÇÃO 1º. Sendo escrita, a reclamação deverá conter a designação do Presidente da Junta, ou do juiz de direito a quem for dirigida, a qualificação do reclamante e do reclamado, uma breve exposição dos fatos de que resulte o dissídio, o pedido, a data e a assinatura do reclamante ou de seu representante. 2º. Se verbal, a reclamação será reduzida a termo, em 2 (duas) vias datadas e assinadas pelo escrivão ou secretário, observado, no que couber, o disposto no parágrafo anterior. 1º Sendo escrita, a reclamação deverá conter a designação do juízo, a qualificação das partes, a breve exposição dos fatos de que resulte o dissídio, o pedido, que deverá ser certo, determinado e com indicação de seu valor, a data e a assinatura do reclamante ou de seu representante. 2º Se verbal, a reclamação será reduzida a termo, em duas vias datadas e assinadas pelo escrivão ou secretário, observado, no que couber, o disposto no 1º deste artigo. 3º Os pedidos que não atendam ao disposto no 1º deste artigo serão julgados extintos sem resolução do mérito. (NR)

31 POSSIBILIDADE DE SUPRIR A IRREGULARIDADE SÚMULA TST PETIÇÃO INICIAL. INDEFERIMENTO. INSTRUÇÃO OBRIGATÓRIA DEFICIENTE (nova redação em decorrência do CPC de 2015) Res. 208/2016, DEJT divulgado em 22, 25 e Salvo nas hipóteses do art. 330 do CPC de 2015 (art. 295 do CPC de 1973), o indeferimento da petição inicial, por encontrar-se desacompanhada de documento indispensável à propositura da ação ou não preencher outro requisito legal, somente é cabível se, após intimada para suprir a irregularidade em 15 (quinze) dias, mediante indicação precisa do que deve ser corrigido ou completado, a parte não o fizer (art. 321 do CPC de 2015). I JORNADA SOBRE REFORMA TRABALHISTA TRT 4ª REGIÃO 10/11/2017 PROPOSTA 7: PETIÇÃO INICIAL. EMENDA. São compatíveis os artigos 321, parágrafo único do CPC e o artigo 840, 3º da CLT (artigos 769 da CLT e 15 do CPC), sendo inviável a extinção do processo sem apreciação do mérito antes de oportunizada a emenda da petição inicial.

32 POSSIBILIDADE DE SUPRIR A IRREGULARIDADE II Jornada de Direito Material e Processual do Trabalho ANAMATRA 10 e 11 de outubro de 2017 Brasília DF. 105 SENTENÇA SEM EXAME DE MÉRITO. DIREITO AUTORAL À EMENDA CLT, ART. 840, 3º. SENTENÇA SEM EXAME DO MÉRITO. NECESSIDADE DE OPORTUNIZAR A EMENDA. A EXORDIAL QUE NÃO ATENDE INTEGRALMENTE OS REQUISITOS LEGAIS DEVE ENSEJAR OPORTUNIDADE PARA EMENDA E NÃO IMEDIATA SENTENÇA SEM EXAME DO MÉRITO, SOB PENA DE OBSTAR O DIREITO DO AUTOR À INTEGRAL ANÁLISE DO MÉRITO (CPC, ARTS. 4º, 6º, 317, 319 E 321; TST, SÚMULA 263).

33 A PETIÇÃO INICIAL Com a reforma trabalhista, a petição inicial continua podendo ser apresentada: (a) pelos empregados e empregadores, pessoalmente, ou por seus representantes, e pelos sindicatos de classe; (b) por intermédio das Procuradorias Regionais do Trabalho (art. 839).

34 REQUISITOS DO PEDIDO A luz do artigos 322 e 324, NCPC, e com a nova redação do artigo 840 da CLT, o pedido deve ser: - CERTO (expresso); - DETERMINADO (aspectos qualitativos e quantitativos). O pedido dever ser certo E (NÃO OU ) determinado, somente se admitindo pedido genérico nas hipóteses legais. Não podemos confundir a determinação do pedido com sua liquidação.

35 O PEDIDO PRECISA SER LIQUIDADO No caso do procedimento sumaríssimo, obrigatoriamente, a parte deverá indicar o valor correspondente de cada pedido (art. 852-B, I, CLT), sob pena de arquivamento da reclamação (resolução sem julgamento de mérito) e condenação ao pagamento de custas sobre o valor da causa (art. 852-B, 1º). Com a nova redação do artigo 840 da CLT, além de certo e determinado, INDEPENDENTE DO RITO, o pedido deverá ser calculado. - Não há necessidade de liquidação exata dos valores, mas que seja justificado; - Os cálculos poderão ser feitos por estimativa; - O somatório dos pedidos corresponderão ao valor da causa; - Se apresentada verbalmente, o servidor deverá observar os requisitos mínimos; - Exceção para os pedidos genéricos.

36 O PEDIDO PRECISA SER LIQUIDADO Art O valor da causa constará da petição inicial ou da reconvenção e será: I - na ação de cobrança de dívida, a soma monetariamente corrigida do principal, dos juros de mora vencidos e de outras penalidades, se houver, até a data de propositura da ação; (...) V - na ação indenizatória, inclusive a fundada em dano moral, o valor pretendido; VI - na ação em que há cumulação de pedidos, a quantia correspondente à soma dos valores de todos eles; VII - na ação em que os pedidos são alternativos, o de maior valor; VIII - na ação em que houver pedido subsidiário, o valor do pedido principal. 1 o Quando se pedirem prestações vencidas e vincendas, considerar-se-á o valor de umas e outras. 2 o O valor das prestações vincendas será igual a uma prestação anual, se a obrigação for por tempo indeterminado ou por tempo superior a 1 (um) ano, e, se por tempo inferior, será igual à soma das prestações. 3 o O juiz corrigirá, de ofício e por arbitramento, o valor da causa quando verificar que não corresponde ao conteúdo patrimonial em discussão ou ao proveito econômico perseguido pelo autor, caso em que se procederá ao recolhimento das custas correspondentes. Art O réu poderá impugnar, em preliminar da contestação, o valor atribuído à causa pelo autor, sob pena de preclusão, e o juiz decidirá a respeito, impondo, se for o caso, a complementação das custas.

37 O PEDIDO PRECISA SER LIQUIDADO Recomenda-se ao advogado do Autor, que faça um tópico em sua Petição Inicial para requerimento de que: a apuração e liquidação integral dos valores dos créditos trabalhistas eventualmente deferidos seja realizada na liquidação e execução de sentença, sem qualquer vinculação e/ou limitação aos valores atribuídos na peça inicial, nos termos do art. 879, 2º, CLT e Constituição Federal, art. 5º inciso XXXV. I JORNADA SOBRE REFORMA TRABALHISTA TRT 4ª REGIÃO 10/11/2017 PROPOSTA 6: PETIÇÃO INICIAL. VALOR DO PEDIDO. A similitude da redação dos artigos 852-B e a nova redação do artigo 840 1º da CLT dada pela Lei /17, frente a jurisprudência consolidada nos processos submetidos ao rito sumaríssimo, impõe que eventual condenação esteja limitada ao valor atribuído ao pedido nos termos do artigo 492 do CPC. Aprovada por maioria.

38 O PEDIDO IMPLÍCITO Existem pedidos, os quais são conhecidos pelo juiz, independente da solicitação expressa da parte: Veja alguns exemplos deles: - Multa do artigo 467, CLT*; - Juros legais (Súmula 211, TST); - Correção monetária (Súmula 211, TST); - Honorários advocatícios (artigo 85, CPC, art. 322, 1º, CPC).

39 PEDIDOS GENÉRICOS EXCEÇÃO A NÃO APRESENTAÇÃO DOS CÁLCULOS O pedido genérico é aquele indeterminado na sua quantidade, contudo, determinado na sua qualidade. É licita a formulação de pedidos genéricos, observadas as hipóteses previstas no 1º do artigo 324 do CPC, veja: 1 o É lícito, porém, formular pedido genérico: I - nas ações universais, se o autor não puder individuar os bens demandados; II - quando não for possível determinar, desde logo, as consequências do ato ou do fato; III - quando a determinação do objeto ou do valor da condenação depender de ato que deva ser praticado pelo réu.

40 PEDIDOS GENÉRICOS EXCEÇÃO A NÃO APRESENTAÇÃO DOS CÁLCULOS Art Código de Processo Civil: Na ação relativa à obrigação de pagar quantia, ainda que formulado pedido genérico, a decisão definirá desde logo a extensão da obrigação, o índice de correção monetária, a taxa de juros, o termo inicial de ambos e a periodicidade da capitalização dos juros, se for o caso, salvo quando: I - não for possível determinar, de modo definitivo, o montante devido; II - a apuração do valor devido depender da produção de prova de realização demorada ou excessivamente dispendiosa, assim reconhecida na sentença.

41 PEDIDOS GENÉRICOS EXCEÇÃO A NÃO APRESENTAÇÃO DOS CÁLCULOS Exemplos de pedidos genéricos na Justiça do Trabalho: - Adicional de insalubridade*; - Pensão mensal vitalícia; - Execução por artigo de liquidação (tratamento médico, direitos autorais...); - Diferenças de horas extras (necessidade de apresentação de espelho/cartão de ponto e recibos de pagamento).

42 PEDIDOS GENÉRICOS EXCEÇÃO A NÃO APRESENTAÇÃO DOS CÁLCULOS recomenda-se ao advogado do Autor prequestionar na própria Petição Inicial a impossibilidade de quantificar o pedido, justificando, em tópico próprio da inicial, a formulação do pedido genérico, em especial, invocando o disposto nos incisos II e III, 1º, art. 324, CPC, bem como, a inteligência do art. 491, II, CPC. Assim, deve-se descrever os pedidos que considera impossíveis de serem mensurados e a causa de tal impossibilidade. [EXEMPLO: pedidos que necessitam de perícia técnica ou documentação que se encontra em poder da Reclamada ou pedidos cujo valor dependa de uma liquidação posterior, por artigos ou por arbitramento como participação do empregado em direitos autorais ou horas extras que necessitam de cartões de ponto e recibos de pagamento para postulação de diferenças, por ex.].