ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL OU FUNDO DE COMÉRCIO

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2 Estabelecimento Empresarial ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL OU FUNDO DE COMÉRCIO CONCEITO ELEMENTOS DO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL CARACTERÍSTICAS LOCAÇÃO EMPRESARIAL O PONTO CONTRATO TRESPASSE INSTRUMENTO DE ALIENAÇÃO DO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL

3 CONCEITO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL (1.142 a Código Civil + art. 51 e ss. Lei nº 8.245/91). Art , Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exercício da empresa, por empresário, ou por sociedade empresária. O fundo de comércio é o conjunto de bens que, reunidos, possibilitam ao empresário o exercício da atividade econômica organizada (empresa) - para a qual foi constituída determinada sociedade. Exemplo: para a atividade industrial é preciso que o empresário adquira equipamentos industriais destinados à fabricação de determinado produto, os móveis, computadores e respectivos programas, material de expediente, frota veículos, marca e desenvolvimento/aquisição de know-how. Rubens Requião: O fundo de comércio ou estabelecimento empresarial é o instrumento da atividade do empresário. Com ele o empresário comercial aparelha-se para exercer a sua atividade. Forma o fundo de comércio a base física da empresa, constituindo um instrumento da atividade empresarial.

4 ELEMENTOS Materiais ou Corpóreos: são os bens tangíveis utilizados pelo empresário para constituição do estabelecimento empresarial. Exemplos: mobiliário, maquinários, utensílios, produtos em estoque, instalações, veículos, etc. Imateriais ou incorpóreos: são aqueles bens de propriedade do empresário que não suscetíveis de apropriação física, portanto intangíveis, e que são fruto da inteligência ou do conhecimento humano. Exemplos: patente de invenção, modelo de utilidade, desenho industrial, marca, segredo industrial e o ponto. Importante referir que o patrimônio empresarial não está adstrito tão somente ao seu estabelecimento. QUESTÃO: O IMÓVEL DE PROPRIEDADE DA SOCIEDADE EMPRESÁRIA ONDE ESTÁ INSTALADO O ESTABELECIMENTO, INTEGRA-SE ENTRE OS ELEMENTOS DO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL?

5 CARACTERÍSTICAS Objeto de direito: instrumento da atividade empresarial. Natureza jurídica: universalidade de fato (art. 90 Código Civil). Aviamento: atributo que consiste no acréscimo de valor gerado pela reunião dos bens integrantes do fundo de comércio, que tem o propósito de gerar riquezas. Aptidão para obtenção de lucros = Goodwill of a trade.

6 LOCAÇÃO EMPRESARIAL Ponto Empresarial: O imóvel não integra o estabelecimento, mas o LOCAL onde está instalado é condição fundamental para o sucesso da atividade empresária. Requisitos: a) contrato escrito e de prazo determinado; b) 05 anos de relação locatícia; c) 03 anos explorando a mesma atividade. (art. 51, I, II e III da Lei 8.245/91) Direito de inerência: a) a renovação compulsória do contrato de locação, por igual prazo, independente da vontade do locador; ou b) indenização pela perda do ponto no caso da não renovação (art. 52, 3º). Exercício do direito: Propositura da ação renovatória nos primeiros 06 meses do último ano do contrato (art. 51, 5º).

7 Conceito : é a operação pela qual o empresário vende a outro o seu estabelecimento empresarial. Alienação do estabelecimento TRESPASSE

8 TRESPASSE Condições de eficácia: Art O contrato que tenha por objeto a alienação, só produzirá efeitos quanto a terceiros depois de averbado à margem da inscrição do empresário/da sociedade, no Registro Público de Empresas Mercantis, e de publicado na imprensa oficial. Art se o alienante não restarem bens suficientes para solver o seu passivo, a eficácia da alienação do estabelecimento depende do pagamento de todos os credores, ou do consentimento destes, de modo expresso ou tácito, em 30 (trinta) dias a partir de sua notificação. Sucessão por dívidas: Art O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos débitos anteriores à transferência, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos créditos vencidos, da publicação, e, quanto aos outros, da data do vencimento. Art. 10 e 448 CLT (sucessão trabalhista) e art. 133 CTN (sucessão tributária)

9 Na Constituição Federal e na LC nº 123/06 José Rodrigo Dorneles Vieira jrodrigo@portoweb.com.br

10 1. NORMAS CONSTITUCIONAIS 2. NORMAS INFRACONSTITUCIONAIS Lei Complementar nº 123/06 Caracterização da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte Pessoas excluídas do regime da LC nº 123/06 Tributos incluídos e excluídos do regime da LC nº 123/06 Alíquotas Regras Civis e Empresariais Vantagens Efetivas Aspectos críticos Exclusão

11 CONSTITUIÇÃO FEDERAL Art. 146, III, d) LC criará regime tributário simplificado e favorecido Art. 170, IX Princípio constitucional do tratamento jurídico especial Art. 179 A União, os Estados, o DF e os Municípios dispensarão as ME s e EPP s tratamento jurídico diferenciado visando a incentivá-las pela simplificação de suas obrigações administrativas, tributárias, previdenciárias e creditícias, ou pela eliminação ou redução destas. Norma constitucional programática: Impede legislador de editar normas em sentido oposto Dever político de legislar LC nº 123/06 Condiciona atividade discricionária do Estado Diretriz teleológica para interpretação e aplicação jurídica / resolução conflitos

12 ESTATUTO DA MICROEMPRESA LEI Nº 7.256/84 Tratamento simplificado administrativo, tributário, trabalhista, previdenciário, creditício ESTATUTO DA MICROEMPRESA LEI Nº 8.864/94 Tratamento simplificado administrativo, tributário, trabalhista, previdenciário, creditício LEI DO SIMPLES LEI Nº 9.317/96 Tratamento simplificado tributário ESTATUTO DA MICROEMPRESA LEI Nº 9.841/99 Tratamento simplificado administrativo, trabalhista, previdenciário, creditício, exceto fiscal CÓDIGO CIVIL Art. 970 tratamento simplificado quanto à inscrição e seus efeitos Art. 1179, 2º dispensa de manter escrituração ESTATUTO NACIONAL MICROEMPRESA - LC Nº 123/06 Tratamento simplificado administrativo, tributário, trabalhista, previdenciário, creditício

13 CARACTERIZAÇÃO DA ME/EPP Art. 3º, I Microempresa: Sociedade Empresária, Sociedade Simples e o Empresário que aufira em cada ano-calendário receita bruta igual ou inferior a R$ ,00 Art. 3º, II Empresa de Pequeno Porte: Sociedade Empresária, Sociedade Simples e o Empresário aufira em cada ano-calendário receita bruta superior a R$ ,00; e igual ou inferior a R$ ,00

14 EXCLUÍDOS DO ÂMBITO DA LC 123/06 PARA TODOS OS FINS Art. 3º, 4º: I - de cujo capital participe outra pessoa jurídica; II - que seja filial de pessoa jurídica com sede no exterior; III de cujo capital participe empresário/sócio de PJ que se beneficie da LC 123 (RB global); IV de cujo capital participe empresário/sócio de PJ com + 10% (RB global); V - de cujo capital participe empresário/sócio/administrador de PJ (RB global); VI cooperativas; VII que participe do capital de outra pessoa jurídica; VIII que exerça a atividade de banco comercial, de investimento, financiamento, etc. IX resultante de cisão ou desmembramento ocorrido nos últimos cinco anos; X constituída sob a forma de sociedade por ações (S/A)

15 EXCLUÍDOS DO ÂMBITO DA LC 123/06 PARA FINS TRIBUTÁRIOS Art. 17: I que explore atividade de assessoria creditícia, gestão de crédito; II - que tenha sócio domiciliado no exterior; III de cujo capital participe entidade da administração pública, direta ou indireta; V em débito com INSS, Fazendas Públicas Nacional, Estadual ou Municipal; VI que preste serviço de transporte intermunicipal e interestadual de passageiros; VII que seja geradora, transmissora, distribuidora ou comercializadora de energia; VIII e IX atividade de importação ou fabricação de automóveis, motocicletas ou combustíveis; X atividade de produção ou venda de bebidas alcoólicas, cigarros, armas de fogo e similares;

16 EXCLUÍDOS DO ÂMBITO DA LC 123/06 PARA FINS TRIBUTÁRIOS Art. 17: XI que tenha por finalidade a prestação de serviços decorrentes de atividade intelectual, de natureza técnica, científica, desportiva, artística ou cultural, que constitua profissão regulamentada ou não, bem como a que preste serviços de instrutor, de corretor, de despachante ou de qualquer tipo de intermediação de negócios; XII que realize cessão ou locação de mão-de-obra; XIII atividade de consultoria; XIV loteamento ou incorporação de imóveis; SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL ACÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. SISTEMA INTEGRADO DE PAGAMENTO DE IMPOSTOS E CONTRIBUIÇÕES DAS MICROEMPRESAS E EMPRESAS DE PEQUENO PORTE. CONFEDERAÇÃO NACIONAL DAS PROFISSÕES LIBERAIS. PERTINÊNCIA TEMÁTICA. LEGITIMIDADE ATIVA. PESSOAS JURÍDICAS IMPEDIDAS DE OPTAR PELO REGIME. CONSTITUCIONALIDADE. (...) 4. Não há ofensa ao princípio da isonomia tributária se a lei, por motivos extrafiscais, imprime tratamento desigual a microempresas e empresas de pequeno porte de capacidade contributiva distinta, afastando do regime do SIMPLES aquelas cujos sócios têm condição de disputar o mercado de trabalho sem assistência do Estado. Ação direta de inconstitucionalidade julgada improcedente. (STF - ADI 1643/UF Rel.: Min. MAURÍCIO CORRÊA - Tribunal Pleno DJ: )

17 REINCLUÍDOS DO ÂMBITO DA LC 123/06 FINS TRIBUTÁRIOS Art. 18: 5º-B) Sem prejuízo do disposto no 1o do art. 17 desta Lei Complementar, serão tributadas na forma do Anexo III desta Lei Complementar as seguintes atividades de prestação de serviços: I creche, pré-escola e estabelecimento de ensino fundamental, escolas de línguas estrangeiras, artes, cursos técnicos e preparatórios para concursos; II agência dos correios; III agência de viagem e turismo; IV centro de formação de condutores de veículos automotores; V - agência lotérica; IX serviços de instalação, manutenção e reparos em geral; XIII transporte municipal de passageiros; XXVI escritórios de serviços contábeis; XV produção cultural e artística, cinematográfica e de artes cênicas;

18 REINCLUÍDOS DO ÂMBITO DA LC 123/06 FINS TRIBUTÁRIOS Art. 18: 5º-C) Sem prejuízo do disposto no 1o do art. 17 desta Lei Complementar, as atividades de prestação de serviços seguintes serão tributadas na forma do Anexo IV desta Lei Complementar, hipótese em que não estará incluída no Simples Nacional a contribuição prevista no inciso VI do caput do art. 13 desta Lei Complementar, devendo ela ser recolhida segundo a legislação prevista para os demais contribuintes ou responsáveis: I construção de imóveis e obras de engenharia em geral; VI serviço de vigilância, limpeza ou conservação; 5o-D. Sem prejuízo do disposto no 1o do art. 17 desta Lei Complementar, as atividades de prestação de serviços seguintes serão tributadas na forma do Anexo V desta Lei Complementar: I cumulativamente administração e locação de imóveis de terceiros; II e III academias de dança, capoeira, ioga, artes marciais, atividades físicas, desportivas, natação; IV e V elabora, licencia, cede programas de computadores, jogos, desde que em estabelecimento do optante; VI confecção, manutenção de páginas eletrônicas, desde que realizados em estabelecimento do optante; IX empresas montadoras de estandes para feiras; XII e XIII laboratórios de análises clínicas, diagnósticos por imagem, patologias clínicas e próteses em geral;

19 TRIBUTOS INCLUÍDOS NO SIMPLES NACIONAL Art. 13: I Imposto sobre a Renda da Pessoa Jurídica - IRPJ; II Imposto sobre Produtos Industrializados - IPI; III Contribuição Social sobre o Lucro Líquido - CSLL; IV Contribuição para o Financiamento da Seguridade Social - COFINS; V Contribuição para o PIS/PASEP; VI Contribuição para a Seguridade Social; VII Imposto sobre Operações Relativas à Circulação de Mercadorias ICMS; VIII Imposto sobre Serviços de Qualquer Natureza ISS;

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21 TRIBUTOS EXCLUÍDOS DO SIMPLES NACIONAL Art. 13, 1º: I Imposto sobre Operações Financeiras - IOF; II Imposto sobre a Importação de Produtos Estrangeiros - II; III Imposto sobre a Exportação, para o exterior, de Produtos Nacionais - IE; IV Imposto sobre a Propriedade Territorial Rural - ITR; V e VI Imposto de Renda relativo à aplicações de renda e alienação bens do ativo permanente; VII Contribuição Provisória sobre Movimentação Financeira - CPMF; VIII Contribuição para o Fundo de Garantia do Tempo de Serviço - FGTS; XIII - Imposto sobre Operações Relativas à Circulação de Mercadorias, em alguns casos ICMS; XIV Imposto sobre Serviços de Qualquer Natureza, em alguns casos ISS; XV Demais tributos de competência da União, Estados ou Municípios não citados acima.

22 REGRAS CIVIS E EMPRESARIAIS Dispensa do Visto de Advogado no Contrato Social art. 9º, 2º Art. 9º, 2º Não se aplica o disposto no art. 1º, 2º da Lei nº 8.906/94. Caracterização do Pequeno Empresário art. 68 MEI (art. 18-A, B e C) Art. 68 Para fins do art. 970 e 1179, 2º do Código Civil quem aufere receita bruta anual de até R$ ,00. Dispensa de realização de reunião/assembléia art. 70 Art. 70 Deliberação representativa do primeiro número inteiro superior à metade do capital social. Dispensa de publicação dos atos societários art. 71 Art As ME s e EPP s estão dispensadas de publicar qualquer ato societário. Nome Empresarial art. 72 Art. 72 Acrescentarão aos seus nomes empresariais as expressões ME s e EPP s por extenso ou abreviado.

23 VANTAGENS EFETIVAS Baixa sem Certidão Negativa de Débitos art. 9º, caput e 3º, 4º e 5º Art. 9º O registro dos atos constitutivos, de suas alterações e extinções (baixas), referentes a empresários e pessoas jurídicas em qualquer órgão envolvido no registro empresarial e na abertura da empresa, dos 3 (três) âmbitos de governo, ocorrerá independentemente da regularidade de obrigações tributárias, previdenciárias ou trabalhistas, principais ou acessórias, do empresário, da sociedade, dos sócios, dos administradores ou de empresas de que participem, sem prejuízo das responsabilidades dos mesmos por tais obrigações. 3º No caso de existência de obrigações tributárias, previdenciárias ou trabalhistas referido no caput deste artigo, o titular, o sócio ou o administrador da ME e da EPP que se encontre sem movimento há mais de 3 (três) anos poderá solicitar a baixa nos registros dos órgãos públicos federais, estaduais e municipais independentemente do pagamento de débitos tributários, taxas ou multas. 4º e 5º A baixa não impede que, posteriormente, sejam lançados ou cobrados impostos, contribuições e respectivas penalidades, decorrentes da simples falta de recolhimento ou da prática, comprovada e apurada em processo administrativo ou judicial, de outras irregularidades praticadas pelos empresários, pelas microempresas, pelas empresas de pequeno porte ou por seus sócios ou administradores. A solicitação de baixa importa responsabilidade solidária dos titulares, dos sócios e dos administradores.

24 VANTAGENS EFETIVAS Acesso aos Mercados art. 44, 47 e 48 Art. 44 Nas licitações será assegurado como critério de desempate. Art. 47 e 48 Tratamento diferenciado em contrações públicas (exclusividade, subcontração, cotas). Simplificação das Relações de Trabalho e Acesso à JT art. 51e 54 Art. 51 Dispensa do cumprimento de obrigações trabalhistas. Art. 54. É facultado ao empregador de microempresa ou de empresa de pequeno porte fazer-se substituir ou representar perante a Justiça do Trabalho por terceiros que conheçam dos fatos. Fiscalização Orientadora art. 55 Art. 55 Fiscalização trabalhista, metrológica, sanitária, ambiental e de segurança será orientadora 1º Sistema da dupla visita para lavratura de autos de infração. Associativismo art. 56 Art. 56 SPE - aumento de competitividade (ganhos de escala, redução de custos, gestão estratégica).

25 VANTAGENS EFETIVAS Estímulo ao Crédito e a Capitalização art. 58 Art. 58 Bancos Públicos e a CEF manterão linhas de crédito específicas. Apoio à Inovação art. 65 Art. 65 Agências de fomento manterão programas específicos. Benefícios em Protestos de Títulos art. 73 Art. 73, I a V - Valores reduzidos, pois sobre os emolumentos não incidirão taxas, custas. Acesso à Justiça art. 74 Art. 74 São admitidas como autores nos Juizados Especiais.

26 EXCLUSÃO DO SIMPLES Art. 29 Será excluído de ofício: I - verificada a falta de comunicação de exclusão obrigatória; II - for oferecido embaraço à fiscalização, caracterizado pela negativa não justificada de exibição de livros e documentos a que estiverem obrigadas, bem como pelo não fornecimento de informações; III - for oferecida resistência à fiscalização, caracterizada pela negativa de acesso ao estabelecimento; IV - a sua constituição ocorrer por interpostas pessoas; V - tiver sido constatada prática reiterada de infração ao disposto nesta Lei Complementar; VI - a empresa for declarada inapta; VII - comercializar mercadorias objeto de contrabando ou descaminho; VIII - houver falta de escrituração do livro-caixa ou não permitir a identificação da movimentação financeira, inclusive bancária; IX - for constatado que durante o ano-calendário o valor das despesas pagas supera em 20% o valor de ingressos de recursos no mesmo período; X - for constatado que durante o ano-calendário o valor das aquisições de mercadorias para comercialização ou industrialização, for superior a 80% (oitenta por cento) dos ingressos de recursos no mesmo período; XI - houver descumprimento da obrigação contida no inciso I do caput do art. 26 desta Lei Complementar; XII - omitir da folha de pagamento da empresa ou de documento de informações previdenciária, trabalhista ou tributária, segurado empregado, trabalhador avulso ou contribuinte individual que lhe preste serviço.