A (IN)CONSTITUCIONALIDADE DA EIRELI EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA

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1 A (IN)CONSTITUCIONALIDADE DA EIRELI EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA SUMÁRIO Gilmara Reis Censi 1 Roberto Epifânio Tomaz 2 Introdução; 1. EIRELI Empresa Individual de Responsabilidade Limitada; 1.1 Conceito; 1.2 Requisitos para sua Constituição; 1.3 Nome Empresarial; 1.4 Classificação da Responsabilidade; 2. A (In)Constitucionalidade da EIRELI; 2.1 Controle de Constitucionalidade; 2.2 Ação que questionou a (In)Constitucionalidade da EIRELI; 2.3 Entendimentos Doutrinários acerca da (In)Constitucionalidade da EIRELI; Considerações finais; Referência das fontes citadas. RESUMO O presente artigo tem por escopo estudar a EIRELI Empresa Individual de Responsabilidade Limitada. Sendo assim, especificou-se como objetivo analisar a constitucionalidade ou a inconstitucionalidade da EIRELI diante da estipulação de 100(cem) salários mínimos para abertura desse tipo de empresa. Para alcançar tal enfoque, a pesquisa foi dividida em dois momentos. No primeiro se analisa a Empresa Individual de Responsabilidade Limitada, sua conceituação, características e requisitos. No segundo momento se avalia a discussão realizada perante o Supremo Tribunal Federal acerca de sua inconstitucionalidade, bem como os argumentos utilizados e posição doutrinária a respeito. Destarte, diante de todo o estudo realizado se traça considerações finais nas quais se constata, através da doutrina e da posição adotada pela Corte Suprema, que a vinculação ao salário mínimo para abertura desse tipo de sociedade não fere dispositivo da Constituição da República Federal do Brasil de e, por conseguinte, a empresa individual de responsabilidade limitada é constitucional. Quanto à Metodologia, foi utilizada a base lógica Indutiva, além das Técnicas do Referente, da Categoria, do Conceito Operacional e da Pesquisa Bibliográfica. Palavras chave: Empresa. Empresa individual de responsabilidade limitada. Constitucionalidade. Inconstitucionalidade. INTRODUÇÃO 1 Acadêmica do Curso de Direito da Universidade do Vale do Itajaí. Atualmente é Assessora de Gabinete na Prefeitura Municipal de Itajaí. Endereço eletrônico: gilmarareis3@hotmail.com. 2 Mestre em Ciência Jurídica pela Universidade do Vale do Itajaí (2006). Professor do Curso de Direito da Universidade do Vale do Itajaí, professor de Pós-Graduação do Instituto Catarinense de Pós-Graduação e da Universidade do Vale do Itajaí, onde também coordena os Cursos de Pós-Graduação em Direito Empresarial e dos Negócios e de Direito Previdenciário e do Trabalho. 3 A partir desta se usará a sigla CRFB/

2 O objeto deste artigo científico é o estudo acerca da questão da (In)Constitucionalidade da Empresa Individual de Responsabilidade Limitada, instituída pela Lei 12.44,1 de 11 de julho de Seus objetivos são: a) Institucional: produção de Artigo Científico como requisito parcial para obtenção de título de Bacharel em Direito pela Universidade do Vale do Itajaí UNIVALI; b) geral: analisar a legislação, a doutrina e a jurisprudência acerca da EIRELI. Os objetivos específicos são: a) identificar, em breve resumo, os requisitos legais para constituição EIRELI; b) analisar o julgamento pelo Supremo Tribunal Federal e as correntes doutrinárias favoráveis e desfavoráveis acerca da (in)constitucionalidade da EIRELI; c) identificar a (in)constitucionalidade da vinculação ao salário mínimo para abertura da EIRELI. O artigo está dividido em dois momentos: no primeiro se fez uma análise dos requisitos legais exigidos para constituição da EIRELI; e, posteriormente, se faz um breve estudo acerca da (in)constitucionalidade da Empresa Individual de Responsabilidade Limitada. Quanto à Metodologia, o relato dos resultados é composto na base lógica Indutiva. Nas diversas fases da Pesquisa, são utilizados as Técnicas do Referente, da Categoria, do Conceito Operacional e da Pesquisa Bibliográfica. 1 EIRELI EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA 1.1 Conceito A EIRELI Empresa Individual de Responsabilidade Limitada foi instituída pela lei 12.44,1 de 11 de julho de , a qual entrou em vigor em janeiro de A nova lei acrescenta o inciso VI ao artigo 44, o artigo 980-A ao Livro II da Parte Especial e altera o parágrafo único do artigo 1.033, todos do Código Civil de Destarte, a EIRELI se constitui numa nova espécie de pessoa jurídica que adota algumas das principais características da Empresa Individual, pessoa física, e 4 BRASIL. Lei nº , de 11 de julho de 2011: altera a lei nº , de 10 de janeiro de 2002 (código civil), para permitir a constituição de empresa individual de responsabilidade limitada. Disponível em: Acesso em: 10, mai

3 da Sociedade Limitada, pessoa jurídica. Mister destacar que há divergência entre os doutrinadores acerca de sua conceituação. Para COELHO 5 a EIRELI é entendida como uma sociedade limitada unipessoal, isto é, uma sociedade limitada constituída por apenas um sócio. Entretanto, para OLIVEIRA 6, a EIRELI não pertence à figura de empresário individual e nem tampouco à figura de sociedades, tendo em vista que a sociedade é a organização de no mínimo duas pessoas. Desta forma, a EIRELI diferencia-se do conceito geral de sociedades empresárias, pois esta é a organização que tem como característica a pluralidade de sócios, ou seja, proveniente de duas ou mais pessoas, que pactuam a reunião de capitais e trabalho para um fim lucrativo 7, e pode ser entendida, em consonância com que leciona OLIVEIRA 8, como uma pessoa jurídica com titularidade unipessoal, com responsabilidade limitada das obrigações da atividade ao patrimônio constituído. Não obstante, conforme dispõe o parágrafo 5º do artigo 980-A, recentemente incluído no Código Civil 9, pela Lei de 11 de julho de 2011, aplicar-se à empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, as regras previstas para as sociedades limitadas, assim a EIRELI equipara-se à sociedade empresária limitada, mas não pode ser com ela confundida. 1.2 Requisitos para sua Constituição O artigo 980-A do Código Civil, bem como seus parágrafos, introduzidos recentemente pela Lei /2011 especifica os requisitos para a constituição da empresa individual de sociedade limitada: 5 COELHO, Fabio Ulhoa. Manual do direito comercial: direito de empresa. 24. ed. São Paulo: Saraiva, p OLIVEIRA, Samuel Menezes. Considerações sobre a nova empresa individual de responsabilidade limitada e as consequências de sua falência. Âmbito Jurídico. Rio Grande, XIV, n. 92, set/ MARTINS, Fran. Curso de direito comercial: empresa comercial, empresários individuais, microempresas, sociedades empresárias, fundo de comércio. 34. ed. Rio de Janeiro: Forense, p OLIVEIRA, Samuel Menezes. Considerações sobre a nova empresa individual de responsabilidade limitada e as consequências de sua falência. Âmbito Jurídico. Rio Grande, XIV, n. 92, set/2011. Disponível em: Acesso em: 10, mai BRASIL. Lei nº , de 10 de janeiro de 2002: institui o código civil. Disponível em: Acesso em: 10, mai

4 Art. 980-A. A empresa individual de responsabilidade limitada será constituída por uma única pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que não será inferior a 100 (cem) vezes o maior salário-mínimo vigente no País. 1º O nome empresarial deverá ser formado pela inclusão da expressão "EIRELI" após a firma ou a denominação social da empresa individual de responsabilidade limitada. 2º A pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente poderá figurar em uma única empresa dessa modalidade. 3º A empresa individual de responsabilidade limitada também poderá resultar da concentração das quotas de outra modalidade societária num único sócio, independentemente das razões que motivaram tal concentração. 5º Poderá ser atribuída à empresa individual de responsabilidade limitada constituída para a prestação de serviços de qualquer natureza a remuneração decorrente da cessão de direitos patrimoniais de autor ou de imagem, nome, marca ou voz de que seja detentor o titular da pessoa jurídica, vinculados à atividade profissional. 6º Aplicam-se à empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, as regras previstas para as sociedades limitadas. 10 Percebe-se, por conseguinte, a necessidade do titular da empresa individual de responsabilidade limitada da elaboração de contrato que figure como ato constitutivo da empresa, prevendo os requisitos básicos relativos a empresa, o qual deverá prever, tomando-se por base o contrato de constituição de sociedade limitada, a qualificação de seu titular, a definição do objeto de exploração econômica, o endereço da sede, prazo de vigência, o capital que não poderá ser inferior a 100 vezes o maior salário mínimo vigente do país, o nome empresarial que poderá ser firma ou denominação acrescido da expressão EIRELI, dentre outros, conforme disposto no artigo 997 do Código Civil. Outrossim, em obediência ao artigo 45 do Código Civil 11, o ato constitutivo deve ser levado ao cartório competente que, vinculado ao artigo do mesmo diploma legal, remete ao Registro Público das Empresas Mercantis, ao encargo das Juntas Comerciais, o registro do empresário e da sociedade empresária, portanto, da empresa individual de responsabilidade limitada. No tocante ao fato de ser constituído por pessoa natural, o parágrafo 10 BRASIL. Lei nº , de 10 de janeiro de 2002: institui o código civil. 11 BRASIL. Lei nº , de 10 de janeiro de 2002: institui o código civil. 1368

5 segundo do artigo supramencionado diz que a pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente poderá figurar em uma única empresa dessa modalidade 12. Nesse sentido, OLIVEIRA 13 ensina que: O caput do art.980-a comenta somente a constituição por pessoa, mas o 2º. do mesmo artigo que esclarece a pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente poderá figurar em uma única empresa dessa modalidade. A ideia trabalhada pelos autores em discussão da nova EIRELI é para a titularidade por pessoas naturais, em semelhança ao empresário individual. Todavia, parece-nos que o art.980-a teve redação falha ao não delimitar expressamente a proibição de titularização de empresa individual por outra pessoa jurídica. O titular da empresa individual, por sua vez, não se constituirá como o empresário, mas a empresa pessoa jurídica. Sobre este aspecto, cabe a lição de COELHO 14, não obstante a divergência já apontada quanto a consideração do titular como sócio, que leciona: O sócio único da EIRELI, como todos os sócios de sociedades empresárias, não é empresário. Empresário é a pessoa jurídica da EIRELI. Ela é o sujeito de direito que explora a atividade empresarial, contrata, emite ou aceita títulos de crédito, é a parte legítima para requerer a recuperação judicial ou ter a falência requerida e decretada. Ainda, não poderá o titular da EIRELI participar de outra empresa desta modalidade, conforme dispõe o parágrafo 2º do artigo acima mencionado, no entanto, não há vedação na lei para participação de outras modalidades de empresas (individual ou societárias). A empresa individual de responsabilidade limitada deverá ter um capital de pelo menos 100 salários mínimos vigente no país, sendo que atualmente é de R$ ,00 (sessenta e dois mil e duzentos reais), devendo estar totalmente integralizado e constituído por uma única pessoa natural BRASIL. Lei nº , de 10 de janeiro de 2002: institui o código civil. OLIVEIRA, Samuel Menezes. Considerações sobre a nova empresa individual de responsabilidade limitada e as consequências de sua falência. Âmbito Jurídico. Rio Grande, XIV, n. 92, set/

6 Sobre o capital social ser totalmente integralizado na constituição da sociedade, discorre COELHO 15 que em não havendo a hipótese de capital subscrito não integralizado, os credores nunca poderão, em caso de falência, demandar a responsabilização do único sócio da EIRELI em seu patrimônio pessoal. A constituição da EIRELI poderá, também, se dar através da transformação de outra modalidade de sociedade, na qual estejam concentradas as quotas em um único sócio (parágrafo 3º, artigo 980-A, do Código Civil), como por exemplo, da ocorrência do falecimento de um dos sócios não deixando sucessores. Sobre o assunto, leciona OLIVEIRA 16 : Da previsão de unipessoalidade de sócios, relembre-se que o art do Código Civil prevê no inciso IV a dissolução das sociedades pela falta de pluralidade de sócios, quando esta não for reconstituída no prazo de 180 (cento e oitenta) dias. Assim, a Lei nº /11 determinou nova redação ao parágrafo único daquele artigo, permitindo a transformação da sociedade para empresário individual ou empresa individual de responsabilidade limitada. No parágrafo 5º do artigo 980-A, a lei prevê, ainda, a constituição da EIRELI por cessão de direitos patrimoniais de autor ou de imagem, nome marca ou voz titulados pelo sócio único, como é o exemplo dado por COELHO 17 de um famoso jogador de futebol constituir uma empresa limitada unipessoal para fins de explorar economicamente sua imagem. Por este aspecto, ASSIS 18 entende que a empresa individual de responsabilidade limitada é uma alternativa não apenas para as pessoas físicas que exercem ou pretendem exercer atividades empresárias, mas também para as pessoas físicas que se dedicam às atividades científicas, artísticas ou literárias. 1.3 Nome Empresarial Para COELHO 19 o nome empresarial é aquele que se apresenta nas COELHO, Fabio Ulhoa. Manual do direito comercial: direito de empresa. p.44. COELHO, Fabio Ulhoa. Manual do direito comercial: direito de empresa. p OLIVEIRA, Samuel Menezes. Considerações sobre a nova empresa individual de responsabilidade limitada e as consequências de sua falência. Âmbito Jurídico. Rio Grande, XIV, n. 92, set/2011. COELHO, Fabio Ulhoa. Manual do direito comercial: direito de empresa. p ASSIS, Olney Queiroz. A exploração da atividade econômica e a sociedade unipessoal de responsabilidade limitada. Âmbito Jurídico. Rio Grande, XIV, n. 91, ago/2011. Disponível em: Acesso em: 19, mai COELHO, Fabio Ulhoa. Manual do direito comercial: direito de empresa. p

7 relações de fundo econômico, identificando o sujeito que exerce a empresa, ou seja, o empresário. Segundo o que institui o artigo do CC, atualmente o nome empresarial pode ser formado por duas espécies: firma ou denominação. Conforme ensina COELHO 20 a firma tem por base o nome civil do empresário individual, dos sócios ou do único titular, como é o caso da EIRELI, já a denominação tem por base o objeto da empresa. Para MAMEDE 21, A denominação é um tipo de nome que se forma segundo a conveniência dos sócios, podendo utilizar-se de qualquer palavras ou expressão, desde que atenda ao princípio da novidade, ou seja, desde que seja nova, distinguindo-se de nome já registrado, afastada mesmo a confusão por excessiva similaridade. A formação do nome empresarial da EIRELI, poderá ocorrer como firma ou denominação, sendo que se deve acrescer a sigla EIRELI, nos termos do parágrafo 1º do artigo 980-A do Código Civil. Destarte, a EIRELI poderá adotar qualquer um dos tipos previstos para formação do nome empresarial, apenas acrescendo a expressão EIRELI ao final da firma ou da denominação, que obedecerá as regras aplicáveis a uma ou outra previstas nos artigos e seguintes do Código Civil. 1.4 Classificação da Responsabilidade Com visto, aplicar-se-á à empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, às regras previstas para as sociedades limitadas (parágrafo 6º, artigo 980-A, do Código Civil). Dessa forma, ensina OLIVEIRA 22 a responsabilidade pelas obrigações decorrentes da atividade de empresa se limitará ao patrimônio constituído à própria pessoa jurídica, patrimônio este limitado ao mínimo de 100 salários mínimos. Este entendimento é acompanhado por COELHO 23, que assevera que o COELHO, Fabio Ulhoa. Manual do direito comercial: direito de empresa. p MAMEDE, Gladston. Direito empresarial brasileiro: empresa e atuação empresarial. 4.ed. v. 1. São Paulo: Atlas, p.137. OLIVEIRA, Samuel Menezes. Considerações sobre a nova empresa individual de responsabilidade limitada e as consequências de sua falência. Âmbito Jurídico. Rio Grande, XIV, n. 92, set/2011. COELHO, Fabio Ulhoa. Manual do direito comercial: direito de empresa. p

8 limite da responsabilidade do sócio será o total do capital social integralizado, bem como por ASSIS 24 que leciona: Na sociedade unipessoal o titular não responde pelas obrigações assumidas pela sociedade. A Lei n /2011 esclarece essa situação ao estabelecer que a empresa individual de responsabilidade limitada será constituída por uma única pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que não será inferior a 100 (cem) vezes o salário-mínimo vigente no País (CC, art. 980-A). Como o capital deve ser totalmente integralizado no ato da constituição, não subsiste para o titular nenhuma responsabilidade pelas obrigações assumidas pela sociedade, exceto aquelas expressamente especificadas em lei: créditos do INSS, créditos tributários, desconsideração da personalidade jurídica. Assim, percebe-se que, em regra, o titular da empresa individual de responsabilidade de limitada não responde pelas obrigações da empresa, sendo que se limitará ao patrimônio social da empresa, estendendo-se as obrigações para a pessoa natural, titular da empresa, apenas nos casos excepcionais, como aqueles previstos no artigo 50 do CC, desconsideração da personalidade jurídica, bem como em créditos tributários ou previdenciários (artigo 155 do Código Tributário Nacional), dentre outros. 2 A (IN)CONSTITUCIONALIDADE DA EIRELI Não obstante a inclusão da EIRELI no ordenamento jurídico nacional ser relativamente recente, os termos propostos pela Lei /2011 foram objeto de ADI - Ação Direta de Inconstitucionalidade que discutiu a (in)constitucionalidade da exigência de integralização do capital social mínimo vinculado ao salário mínimo vigente. Destarte, face a relevância da nova modalidade de empresa e da discussão sobre a constitucionalidade de um de seus requisitos para constituição, neste item, inicialmente, analisa-se sobre as ações do controle da constitucionalidade, para, então, analisar a ação que questionou a inconstitucionalidade da EIRELI perante o Supremo Tribunal Federal. 2.1 Controle de Constitucionalidade MORAES 25 ensina que o controle concentrado de constitucionalidade ASSIS, Olney Queiroz. A exploração da atividade econômica e a sociedade unipessoal de responsabilidade limitada. Âmbito Jurídico. Rio Grande, XIV, n. 91, ago/2011. MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 27. ed. São Paulo: Atlas, p

9 procura obter a declaração de inconstitucionalidade da lei ou do ato normativo em tese, independentemente da existência de um caso concreto visando à obtenção da invalidade da lei. Há cinco espécies de controle concentrado, contempladas pela CRFB/88: ação direta de inconstitucionalidade genérica (art. 102, I, a), ação direta de inconstitucionalidade interventiva (art. 36, III), ação direta de inconstitucionalidade por omissão (art. 103, 2º), ação declaratória de constitucionalidade (art. 102, I, a, in fine; EC nº 03/93), e arguição de descumprimento de preceito fundamental (art. 102, 1º). A EIRELI foi objeto de Ação Direta de Inconstitucionalidade nº 4637, onde se questiona a violação ao dispositivo da CRFB/88. A ADIn nº 4637 se equivale à ação direta de inconstitucionalidade genérica estabelecida no artigo 102, inciso I, alínea a, da CRFB/88. Segundo LENZA 26, a ação direta de inconstitucionalidade é um instrumento de controle constitucional concentrado e representação de inconstitucionalidade previsto na CRFB/88, bem como na Lei 9.868, de 10 de novembro de Segundo MORAES 27, a ação direta de inconstitucionalidade genérica tem por finalidade retirar do ordenamento jurídico lei ou ato normativo incompatível com a ordem constitucional, constituindo-se, pois, uma finalidade de legislador negativo do Supremo Tribunal Federal. O que se busca saber, portanto, é se a lei (latu sensu) é inconstitucional ou não, manifestando-se o Judiciário de forma específica sobre o aludido objeto. Nos termos do artigo 102, inciso I, alínea a, da CRFB/88 28, compete ao Supremo Tribunal Federal processar e julgar ação direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual. 2.2 Ação que questionou a Inconstitucionalidade da EIRELI Ainda antes de entrar em vigor, a Lei /2011, que rege sobre a empresa individual de responsabilidade limitada foi objeto de ação direta de LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 15. ed. São Paulo: Saraiva, p MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. p BRASIL. Constituição da república federativa do Brasil de Disponível em: Acesso em: 19, mai

10 inconstitucionalidade, tendo como fundamento a violação do princípio da livre iniciativa em virtude da vedação constitucional do salário mínimo para vinculação de qualquer fim. A Ação Direta de Inconstitucionalidade - ADIn nº foi proposta pelo Partido Popular Socialista (PPS) perante o Supremo Tribunal Federal em 12 de agosto de 2011 e, atualmente, encontra-se para julgamento no órgão. A ADIn nº 4637 questiona o caput do artigo 980-A do Código Civil, parte final, o qual dispõe que o capital social não será inferior a 100 (cem) vezes o maior salário-mínimo vigente no País 30. Fundamentou-se ao fato de o salário mínimo não poder ser utilizado como critério de indexação para a determinação do capital mínimo necessário para a abertura de empresas individuais de responsabilidade limitada. Em sua argumentação, o Partido Popular Socialista aduziu que tal exigência esbarra na notória vedação de vinculação do salário mínimo para qualquer fim, prevista no inciso IV, do art. 7º, da CRFB/ Questiona-se, ainda, a violação do princípio da livre iniciativa, devido ao cerceamento de possibilidade de aberturas de empresas individuais de responsabilidade limitada por pequenos empreendedores com capital abaixo de 100 salários mínimos, verbis: Verifica-se, outrossim, uma evidente violação ao princípio da livre iniciativa, previsto no art. 170, caput, da Carta Política, uma vez que a exigência em questão representa um claro cerceamento à possibilidade de abertura de empresas individuais de responsabilidade limitada por pequenos empreendedores. 32 O inciso IV do artigo 7º da CRFB/88 dispõe: Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição social: (...) BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ação direta de inconstitucionalidade nº Disponível em: seqobjetoincidente= Acesso em: 13, mai BRASIL. Lei nº , de 10 de janeiro de 2002: institui o código civil. BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ação direta de inconstitucionalidade nº BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ação direta de inconstitucionalidade nº

11 IV - salário mínimo, fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a suas necessidades vitais básicas e às de sua família com moradia, alimentação, educação, saúde, lazer, vestuário, higiene, transporte e previdência social, com reajustes periódicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculação para qualquer fim. 33 Por sua vez, o artigo 170, caput, da CRBB/88 prescreve que a ordem econômica, fundada na valorização do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existência digna, conforme os ditames da justiça social Entendimentos Doutrinários acerca da (In)Constitucionalidade da EIRELI OLIVEIRA 35 Sobre o requisito de 100 salários mínimos para constituição do capital social, entende que a limitação tem por objeto a garantia mínima de recuperação de crédito para operações entre credores e as futuras EIRELIs, no escopo de minimizar riscos de inadimplência. Neste mesmo sentido PINHEIRO 36 ensina que: A fixação do capital inicial mínimo também visou dificultar que a EIRELI fosse utilizada para fraudar a legislação trabalhista, tal como vem sendo utilizado o regime jurídico do microempreendedor individual (MEI), previsto no art. 68 da Lei Complementar 123/2006. É que, na prática, muitos empregadores, buscando diminuir custos com mão de obra, têm demitido seus empregados e, logo, em seguida, os têm recontratado, fraudulentamente, na condição de microempreendedores individuais. Com a fixação do piso inicial de 100 (cem) salários mínimos, espera-se que a EIRELI seja desestimulada a servir de ferramenta para fraudes trabalhistas desse jaez. No entanto, PESSOA 37 entende que deveria se estabelecer um patamar BRASIL. Constituição da república federativa do Brasil de BRASIL. Constituição da república federativa do Brasil de Levando-se em conta que a criação da EIRELI seria para evitar a corrente criação de sociedades de faixada (quando há constituição de sociedade limitada por sócio titular direto da atividade e sócio que somente empresta o próprio nome e adquire um mínimo de quotas para o benefício da responsabilidade limitada à atividade), o fato de impor capital social mínimo evitaria que as demais atividades por pequenos empresários continuassem justamente a utilizar do subterfúgio mencionado. OLIVEIRA, Samuel Menezes. A EIRELI, empresa individual de responsabilidade limitada, já enfrenta primeiros questionamentos quanto a sua inconstitucionalidade. Disponível em: Acesso em: 13, mai PINHEIRO. Frederico Garcia. Empresa individual de responsabilidade limitada. Jus Navigandi. Teresina, ano 16, n. 2954, 3 ago Disponível em: Acesso em: 19, mai

12 mais razoável, igualando-se ao disposto pelo Juizado Especial Federal Cível, o qual tem competência para processar causas de até 60 salários mínimos, eis que a fixação de 100 salários mínimos não comportaria a capacidade econômicofinanceira dos prováveis interessados para esta espécie societária. Da mesma forma, FORTES 38 entende que a estipulação do mínimo de 100 salários mínimos viola o princípio da razoabilidade, podendo trazer um retrocesso, inviabilizando a formalização para àqueles que não dispõem desta quantia. Já no que tange a discussão acerca da inconstitucionalidade por violação do disposto na CRFB/88 sobre vinculação do capital mínimo da EIRELI ao salário mínimo, FORTES 39 destaca que esta vinculação ao salário mínimo não fere o disposto na CF, por se tratar de proibição relativa, haja vista as hipóteses em que a própria Carta nos permite vincular ao salário mínimo. Igualmente, para TOMAZETTE 40 não há inconstitucionalidade na limitação de um capital de 100 salários mínimos para a constituição da EIRELI, pois além da proteção aos credores, o princípio da livre iniciativa tem uma função social e não representa uma liberdade econômica absoluta, devendo se compatibilizar com outros princípios constitucionais, sobretudo os princípios da função social da propriedade e da livre concorrência, podendo, assim, o Estado, limitar a liberdade empresarial, ponderando os valores da livre iniciativa e da livre concorrência. Sobretudo, aduz o mesmo autor que a vedação de vinculação ao salário mínimo deve ser voltada especificamente para salários e vencimentos, pois se assim não o fosse os limites de competência dos juizados especiais também seriam inconstitucionais PESSOA, Leonardo. A Lei n /2011: a empresa individual de responsabilidade limitada (EIRELI). Âmbito Jurídico. Rio Grande, XIV, n. 91, ago/2011. Disponível em: Acesso em: 19, mai FORTES, Wanessa Mota Freitas. A Lei nº /2011 e a possibilidade de constituição de empresa individual de responsabilidade limitada. Âmbito Jurídico. Rio Grande, XV, n. 96, jan Disponível em: Acesso em: 19, mai FORTES, Wanessa Mota Freitas. A Lei nº /2011 e a possibilidade de constituição de empresa individual de responsabilidade limitada. Âmbito Jurídico. Rio Grande, XV, n. 96, jan TOMAZETTE, Marlon. ADI sobre o capital mínimo da EIRELI. Disponível em: Acesso em: 19, mai TOMAZETTE, Marlon. ADI sobre o capital mínimo da EIRELI. Disponível em: Acesso em: 19, mai

13 Nesse sentido, mister ressaltar que o Supremo Tribunal Federal já se manifestou, na Ação Direta de Inconstitucionalidade nº 3934, cujo Relator figurava o Ministro Ricardo Lewandowski, no Tribunal Pleno, julgado em 27 de maio de 2009, que a CRFB/88 veda é a vinculação ao salário mínimo como indexador de prestações periódicas, e não como parâmetro de indenizações ou condenações. Desta forma, percebe-se, portanto, que há entendimentos divergentes sobre a limitação de um capital mínimo para a constituição da empresa individual de responsabilidade limitada. Há, por um lado, os que a defendem, pois assegura aos credores a segurança do negócio jurídico a este tipo de pessoa jurídica, já há outros que argumentam que a limitação do capital neste patamar estaria cerceando micros e pequenos empresários que não têm capacidade econômica para referido capital. Entretanto, quanto a discussão da vinculação de capital mínimo para constituição da EIRELI ao salário mínimo ser inconstitucional, nota-se, ao contrário do que foi fundamentado na Ação Direta de Inconstitucionalidade proposta, que os entendimentos são pela sua constitucionalidade, ou seja, que a vinculação de capital mínimo ao salário mínimo para constituição da EIRELI, não fere dispositivo da CRFB/88. CONSIDERAÇÕES FINAIS O desenvolvimento da presente pesquisa provocou uma breve análise acerca da empresa individual de responsabilidade limitada e sobre a discussão da constitucionalidade da Lei nº , de 11 de julho de 2011, que a introduziu no ordenamento jurídico nacional, tendo em vista a exigência para sua constituição de um capital mínimo vinculado ao maior salário mínimo vigente no país. O primeiro item demonstrou que a empresa individual de responsabilidade limitada constitui-se em nova modalidade de empresa que vincula características do empresário individual e da sociedade limitada. Apresentou os requisitos legais para sua constituição, bem como a adoção do nome empresarial e a classificação da responsabilidade de seu titular. Constatou-se que a EIRELI é uma pessoa jurídica unipessoal, com capital social de no mínimo 100 salários mínimos vigentes do país, integralizados no ato da 1377

14 constituição por seu único titular, pessoa física/natural. O nome empresarial poderá ser firma ou denominação, devendo se acrescentar a sigla EIRELI ao final do nome. A responsabilidade da EIRELI se equipara a da sociedade limitada, sendo que as obrigações do titular da empresa se limitam ao seu patrimônio constituído; a responsabilidade apenas se estenderá ao patrimônio pessoal do titular em casos excepcionais. No segundo item da pesquisa se questiona a discussão da inconstitucionalidade da EIRELI tendo em vista a propositura da ADI nº 4637, que está para ser julgada perante o Supremo Tribunal Federal, alegando que a EIRELI estaria violando princípios e dispositivos constitucionais devido à vinculação ao salário mínimo e violação ao princípio da livre iniciativa. Verificou-se que há vários entendimentos doutrinários a favor e contra a limitação ao salário mínimo para constituição da empresa individual de responsabilidade limitada. Por outro lado, observou-se que a limitação em 100 (cem) salários mínimos para constituição da EIRELI tem o intuito de assegurar direitos e garantir a segurança no negócio jurídico, porém, muitos estudiosos entendem que a limitação viola o princípio da razoabilidade e da livre iniciativa. Verificou-se, no entanto, que a discussão abrange várias vertentes, uma vez que conforme a CRFB/88, é vedada a vinculação do salário mínimo para qualquer fim, por outro lado, o Supremo Tribunal Federal se manifestou dizendo que a referida vedação apenas diz respeito à vinculação em prestações periódicas, ou seja, vencimentos e salários. Nesse sentido, entendem os estudiosos e doutrinadores que não há inconstitucionalidade na limitação de 100 salários mínimos para constituição do capital social, bem como não há violação do princípio da livre iniciativa, podendo o Estado limitar a liberdade empresarial. Por fim, chega-se a ponderação de que a empresa individual de sociedade limitada não é inconstitucional, porém, caberá ao Supremo Tribunal Federal julgar de forma precisa todas as vertentes apontadas na Ação Direta de Inconstitucionalidade, a fim de solucionar a celeuma jurídica. Destaca-se, por fim, que o presente artigo não tem caráter exauriente, mas pretende provocar outras e maiores reflexões acerca da EIRELI que possam 1378

15 colaborar com a efetivação e o pleno desenvolvimento jurídico, social e econômico desta modalidade empresarial. REFERÊNCIA DAS FONTES CITADAS ASSIS, Olney Queiroz. A exploração da atividade econômica e a sociedade unipessoal de responsabilidade limitada. Âmbito Jurídico. Rio Grande, XIV, n. 91, ago/2011. Disponível em: Acesso em: 19, mai BERTOLDI, Marcelo M.; RIBEIRO, Marcia Carla Pereira. Curso avançado de direito comercial. 6. ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, BRASIL. Constituição da república federativa do Brasil de Disponível em: Acesso em: 19, mai BRASIL. Lei nº , de 10 de janeiro de 2002: institui o código civil. Disponível em: Acesso em: 10, mai BRASIL. Lei nº , de 11 de julho de 2011: altera a lei nº , de 10 de janeiro de 2002 (código civil), para permitir a constituição de empresa individual de responsabilidade limitada. Disponível em: Acesso em: 10, mai BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ação direta de inconstitucionalidade nº Disponível em: ocessoeletronico.jsf?seqobjetoincidente= Acesso em: 13, mai COELHO, Fabio Ulhoa. Manual do direito comercial: direito de empresa. 24. ed. São Paulo: Saraiva, FORTES, Wanessa Mota Freitas. A Lei nº /2011 e a possibilidade de constituição de empresa individual de responsabilidade limitada. Âmbito Jurídico. Rio Grande, XV, n. 96, jan Disponível em: Acesso em: 19, mai LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 15. ed. São Paulo: Saraiva, MAMEDE, Gladston. Direito empresarial brasileiro: empresa e atuação empresarial. 4. ed. v. 1. São Paulo: Atlas, MARTINS, Fran. Curso de direito comercial: empresa comercial, empresários 1379

16 individuais, microempresas, sociedades empresárias, fundo de comércio. 34. ed. Rio de Janeiro: Forense, MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 27. ed. São Paulo: Atlas, OLIVEIRA, Samuel Menezes. A EIRELI, empresa individual de responsabilidade limitada, já enfrenta primeiros questionamentos quanto a sua inconstitucionalidade. Disponível em: Acesso em: 13, mai OLIVEIRA, Samuel Menezes. Considerações sobre a nova empresa individual de responsabilidade limitada e as consequências de sua falência. Âmbito Jurídico. Rio Grande, XIV, n. 92, set/2011. Disponível em: Acesso em: 10, mai PASOLD, Cesar Luiz. Metodologia da pesquisa jurídica: teoria e prática. 11. ed. Florianópolis: Conceito Editorial; Millennium Editora, PESSOA, Leonardo. A Lei n /2011: a empresa individual de responsabilidade limitada (EIRELI). Âmbito Jurídico. Rio Grande, XIV, n. 91, ago/2011. Disponível em: Acesso em: 19, mai PINHEIRO. Frederico Garcia. Empresa individual de responsabilidade limitada. Jus Navigandi. Teresina, ano 16, n. 2954, 3 ago Disponível em: Acesso em: 19, mai TOMAZETTE, Marlon. ADI sobre o capital mínimo da EIRELI. Disponível em: Acesso em: 19, mai