Curso de Direito. Constitucional

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1 Curso de Direito Constitucional

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3 LUIZ ALBERTO DAVID ARAUJO VIDAL SERRANO NUNES JÚNIOR Curso de Direito Constitucional 16 a edição Atualizada até a E.C. 68 de 21 de dezembro de 2011

4 Dados Internacionais de Catalogação na Publicação (CIP) (Câmara Brasileira do Livro, SP, Brasil) Araujo, Luiz Alberto David Curso de direito constitucional / Luiz Alberto David Araujo, Vidal Serrano Nunes Júnior. 16. ed. São Paulo : Editora Verbatim, Bibliografia. 1. Direito constitucional 2. Direito constitucional - Brasil I. Nunes Júnior, Vidal Serrano. II. Título CDU-342(81) Índices para catálogo sistemático: 1. Brasil : Direito constitucional 342(81) EDITOR: Antonio Carlos Alves Pinto Serrano ASSISTENTES EDITORIAIS: Bárbara Martins e Klaus Prellwitz CONSELHO EDITORIAL: Antonio Carlos Alves Pinto Serrano, André Mauro Lacerda Azevedo, Felippe Nogueira Monteiro, Fernando Reverendo Vidal Akaoui, Fulvio Gianella Júnior, José Luiz Ragazzi, Hélio Pereira Bicudo, Luiz Alberto David Araujo, Luiz Roberto Salles, Marcelo Sciorilli, Marilena I. Lazzarini, Motauri Ciochetti Souza, Oswaldo Peregrina Rodrigues, Roberto Ferreira Archanjo da Silva, Suelli Dallari, Vanderlei Siraque, Vidal Serrano Nunes Júnior. CAPA E DIAGRAMAÇÃO: Manuel Rebelato Miramontes Direitos reservados desta edição por EDITORA VERBATIM LTDA. Rua Zacarias de Góis, 2006 CEP São Paulo SP Tel. (0xx11) editoraverbatim@editoraverbatim.com.br

5 SUMÁRIO Parte 1 TEORIA DA CONSTITUIÇÃO Capítulo 1 DIREITO CONSTITUCIONAL Conceito Constitucionalismo Neoconstitucionalismo...27 Capítulo 2 CONSTITUIÇÃO Conceito O Sentido político O Sentido sociológico O Sentido formal O Sentido jurídico A abertura constituiconal Os tipos de Constituição Constituição do Estado de direito liberal Constituição do Estado de direito social A Constituição do Estado Socialista Constituição: suas classificações Quanto à origem Quanto à mutabilidade Quanto à forma Quanto ao conteúdo Quanto à sistemática Quanto à ideologia Elementos da Constituição...38

6 5. O poder constituinte Introdução A titularidade do poder constituinte As características do poder constituinte O poder constituinte derivado O poder constituinte decorrente Princípio da simetria A recepção, a repristinação e a desconstitucionalização no direito constitucional A recepção A repristinação A desconstitucionalização A eficácia das normas constitucionais A classificação de José Afonso da Silva A classificação de Celso Ribeiro Bastos e de Carlos Ayres Britto A classificação de Maria Helena Diniz O controle de constitucionalidade dos atos normativos Introdução O controle preventivo O controle repressivo A via difusa O controle concentrado Ação direta de inconstitucionalidade ADIn Ação declaratória de constitucionalidade Arguição de descumprimento de preceito fundamental A inconstitucionalidade da arguição incidental Preceito fundamental A subsidiariedade O processo e o julgamento O controle constitucional da omissão... 90

7 8.5. O controle de constitucionalidade de âmbito estadual Os princípios constitucionais A interpretação constitucional Hermenêutica e Interpretação: especificação terminológica Interpretação: conceito Interpretação: classificações Alguns métodos de interpretação constitucional Métodos de interpretação constitucional O método jurídico O método tópico O método hermenêutico-concretizador Os princípios de interpretação constitucional O princípio da supremacia da Constituição O princípio da força normativa da Constituição O princípio da unidade da Constituição O princípio do efeito integrador O princípio da concordância prática, da harmonização ou da cedência recíproca O princípio da máxima efetividade O princípio da correção funcional O princípio da coloquialidade O princípio da interpretação intrínseca O princípio da proporcionalidade Breve histórico das constituições brasileiras A Constituição Política do Império do Brasil A Constituição da República dos Estados Unidos do Brasil de A Constituição da República dos Estados Unidos do Brasil de A Constituição dos Estados Unidos do Brasil de

8 11.5. A Constituição da República dos Estados Unidos do Brasil de A Constituição de Parte 2 A ESTRUTURA DA CONSTITUIÇÃO E SEU PREÂMBULO Capítulo 1 A ESTRUTURA DA CONSTITUIÇÃO A organização da constituição Parte 3 PRINCÍPIOS FUNDAMENTAIS DO ESTADO DEMOCRÁTICO DE DIREITO Capítulo 1 PRINCÍPIOS FUNDAMENTAIS Estado democrático social de direito Fundamentos do Estado Brasileiro O princípio republicano O princípio da separação de poderes Os objetivos fundamentais da república As relações internacionais Os princípios regentes das relações internacionais...137

9 Parte 4 DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS Capítulo 1 DIREITOS E DEVERES INDIVIDUAIS E COLETIVOS Conceitos básicos Opção terminológica Direitos e garantias Direitos fundamentais: conceito e classificações O enfoque conteudístico O enfoque jurídico positivo O enfoque evolutivo cumulativo a) Direitos fundamentais de primeira geração b) Direitos fundamentais de segunda geração c) Direitos fundamentais de terceira geração Características intrínsecas dos direitos fundamentais Características extrínsecas dos Direitos Fundamentais Direitos fundamentais dispersos na Constituição Destinatários dos direitos fundamentais As Garantias Institucionais Divisão dos direitos e garantias fundamentais no texto constitucional Direitos Fundamentais e Tratados Internacionais: noções introdutórias A violação a direitos humanos e o incidente de deslocamento de foro Os direitos individuais e coletivos Princípio da isonomia A discriminação positiva Princípio da legalidade O princípio da estrita legalidade O princípio da reserva legal...168

10 2.3. Direito à vida Proibição da tortura Direito de opinião Direito de escusa de consciência Liberdade de crença religiosa Direito de expressão Direito de informação Direito de antena Direito de informação jornalística Direito de resposta Direito de informação pública Direito de intimidade e direito de privacidade Sigilo bancário e fiscal Direito à honra Direito à imagem Inviolabilidade de domicílio Inviolabilidade das comunicações Liberdade de profissão Direito de locomoção Direito de reunião Direito de associação Direito de propriedade Propriedade pública Propriedade privada Propriedade rural Bem de família A usucapião constitucional A usucapião especial coletiva Propriedade intelectual

11 2.23. Defesa do consumidor Direito de petição Direito de certidão Princípio da inafastabilidade da jurisdição Limites à retroatividade da lei Princípio do juiz natural Princípio do devido processo legal Princípio da presunção de inocência Pressupostos constitucionais para a privação da liberdade A garantia constitucional do júri Princípio da não extradição Proibição da prisão civil Remédios constitucionais Mandado de segurança Procedimento do mandado de segurança Mandado de segurança coletivo Habeas Corpus Mandado de injunção Habeas Data Ação popular Direitos fundamentais, tratados internacionais e forma de incorporação Capítulo 2 DIREITOS SOCIAIS Introdução Direitos sociais individuais Direitos sociais coletivos A liberdade de associação profissional ou sindical Direito de greve Direito de representação...258

12 Capítulo 3 NACIONALIDADE Nacionalidade A nacionalidade originária A nacionalidade originária na Constituição Federal Nacionalidade adquirida A nacionalidade adquirida na Constituição Federal O português equiparado Distinção entre brasileiros natos e naturalizados A perda da nacionalidade brasileira Capítulo 4 DIREITOS POLÍTICOS E PARTIDOS POLÍTICOS Direitos políticos Direito de sufrágio Natureza e conceito Plebiscito, referendo e iniciativa popular Características Direito de votar Direito de ser votado As inelegibilidades As inelegibilidades absolutas As inelegibilidades relativas A inelegibilidade garantidora da alternância do poder, também denominada inelegibilidade funcional A inelegibilidade por parentesco ou reflexa Inelegibilidade hipóteses complementares Sistemas eleitorais Perda e suspensão dos direitos políticos O princípio da anualidade Partidos políticos...286

13 Parte 5 DIVISÃO ESPACIAL DO PODER Capítulo 1 TEORIA GERAL Introdução As formas de Estado Estado Unitário Estado Federal Repartição constitucional de competências e rendas Possibilidade de auto-organização por uma Constituição própria Rigidez constitucional Indissolubilidade do vínculo Participação da vontade das ordens parciais na elaboração da norma geral Existência de um tribunal constitucional Intervenção federal nos Estados Capítulo 2 O FEDERALISMO BRASILEIRO Introdução Requisitos caracterizadores do Estado Federal aplicados ao direito constitucional positivo brasileiro Repartição constitucional de competências Repartição constitucional de rendas Constituições Estaduais Rigidez constitucional Indissolubilidade do pacto federativo Representação pelo Senado Federal O Supremo Tribunal Federal como guardião da Constituição Intervenção federal nos Estados-membros...312

14 Capítulo 3 A UNIÃO FEDERAL Perfil constitucional Bens da união Terras devolutas Mar territorial Plataforma continental e zona econômica exclusiva Terrenos de marinha Competências da União Capítulo 4 OS ESTADOS FEDERADOS Autonomia Capacidade de auto-organização Capacidade de autogoverno Capacidade de autoadministração Capacidade legislativa Bens dos Estados-Membros Criação de Estados-Membros O Poder Executivo O Poder Legislativo O Poder Judiciário Regiões metropolitanas Capítulo 5 OS MUNICÍPIOS Natureza jurídica A criação dos Municípios A auto-organização Competências A fiscalização financeira do município...338

15 Capítulo 6 O DISTRITO FEDERAL E OS TERRITÓRIOS Distrito Federal Territórios Capítulo 7 INTERVENÇÃO Intervenção federal Intervenção estadual Parte 6 DIVISÃO ORGÂNICA DO PODER Capítulo 1 TEORIA GERAL As funções do Estado A independência e a harmonia entre os poderes Funções típicas e atípicas Capítulo 2 REGIMES DE GOVERNO Formas de governo Parlamentarismo Presidencialismo Capítulo 3 O PODER EXECUTIVO Chefia de Estado e Chefia de Governo Funções do Poder Executivo O Presidente da República O Vice-Presidente Os Ministros de Estado Conselho da República Conselho de Defesa Nacional...362

16 Capítulo 4 A RESPONSABILIDADE DO PRESIDENTE DA REPÚBLICA E DE OUTRAS AUTORIDADES FEDERAIS (A INFRAÇÃO POLÍTICO-ADMINISTRATIVA) Introdução Conceito Crimes de responsabilidade As autoridades passíveis de impeachment Os crimes comuns do Presidente da República A imunidade penal temporária Capítulo 5 ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA Introdução Princípios constitucionais da administração pública Princípio da legalidade Princípio da moralidade Princípio da impessoalidade Princípio da publicidade Princípio da eficiência Princípios constitucionais implícitos Agentes e cargos públicos Igual acessibilidade aos cargos públicos Contratos de gestão Associação sindical Direito de greve Pessoas com deficiência Improbidade Servidores públicos Militares...386

17 Capítulo 6 O PODER LEGISLATIVO Estrutura Câmara dos Deputados Senado Federal Mesas Diretoras Comissões parlamentares Funcionamento Garantias parlamentares Processo legislativo ordinário Iniciativa Discussão Deliberação Sanção ou veto Promulgação Publicação As espécies normativas Emenda constitucional Lei complementar Lei ordinária Medida provisória Lei delegada Decreto legislativo Resolução A Função fiscalizatória Capítulo 7 O PODER JUDICIÁRIO Jurisdição Estatuto da Magistratura Garantias...421

18 3.1. Vedações Órgãos do Poder Judiciário Conselho Nacional de Justiça Supremo Tribunal Federal Súmulas vinculantes Superior Tribunal de Justiça Tribunais Regionais Federais e juízes federais Tribunais e Juízes dos Estados Varas agrárias Tribunais e Juízes do Trabalho Tribunais e Juízes Eleitorais Tribunais e Juízes Militares Precatórios judiciais Capítulo 8 O PERFIL CONSTITUCIONAL DO MINISTÉRIO PÚBLICO Termo Origens históricas O Ministério Público na Constituição de O Ministério Público de Contas Princípios Institucionais Autonomia Garantias e Vedações O Princípio do Promotor natural O Chefe do Ministério Público Funções institucionais do Ministério Público Conselho Nacional do Ministério Público Capítulo 9 A ADVOCACIA Disposições gerais...461

19 Parte 7 A DEFESA DO ESTADO E DAS INSTITUIÇÕES DEMOCRÁTICAS Capítulo 1 O ESTADO DE DEFESA E O ESTADO DE SÍTIO Introdução O estado de defesa O estado de sítio Disposições comuns Capítulo 2 DAS FORÇAS ARMADAS Disposições gerais Capítulo 3 DA SEGURANÇA PÚBLICA Introdução Polícias da União Polícias estaduais Guardas municipais Parte 8 TRIBUTAÇÃO E ORÇAMENTO Capítulo 1 SISTEMA CONSTITUCIONAL TRIBUTÁRIO Os tributos e suas espécies Capacidade contributiva Lei complementar Empréstimos compulsórios Contribuições sociais Capítulo 2 DAS LIMITAÇÕES AO PODER DE TRIBUTAR Introdução Princípio da legalidade Princípio da igualdade tributária

20 4. Princípio da irretroatividade da lei tributária Princípio da anterioridade Princípio da proibição de tributos com efeito confiscatório Princípio da proibição de limites ao tráfego de pessoas ou bens Princípio da uniformidade Princípio da não discriminação tributária, em razão da procedência ou destino dos bens As imunidades tributárias Capítulo 3 DOS IMPOSTOS Impostos da União Impostos dos Estados e do Distrito Federal Impostos dos municípios Capítulo 4 REPARTIÇÃO DAS RECEITAS TRIBUTÁRIAS Disposições gerais Capítulo 5 FINANÇAS E ORÇAMENTO Normas gerais Orçamento Orçamento anual As categorias de programação Princípios orçamentários Lei de diretrizes orçamentárias Plano plurianual Processo legislativo das leis orçamentárias Emenda Constitucional N. 56/

21 Parte 9 ORDEM CONSTITUCIONAL ECONÔMICA Capítulo 1 A ORDEM ECONÔMICA A Constitucionalização da Economia Fundamentos da ordem econômica Livre iniciativa Valor social do trabalho humano Princípios da ordem econômica Soberania nacional Propriedade privada e função social da proprie dade Livre concorrência Defesa do consumidor Defesa do meio ambiente Redução das desigualdades sociais e regionais Tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte Intervenção estatal na economia O estado como agente econômico O Estado como agente normativo e regulador da economia A função de fiscalização A função de incentivo A função de planejamento Capítulo 2 DA POLÍTICA URBANA Capítulo 3 DA POLÍTICA AGRÍCOLA E FUNDIÁRIA E DA REFORMA AGRÁRIA Fundamentos da Política agrícola e fundiária A função social da propriedade rural O planejamento agrícola A reforma agrária...521

22 Parte 10 ORDEM CONSTITUCIONAL SOCIAL Capítulo 1 A ORDEM SOCIAL Princípios Gerais Seguridade social A saúde O princípio do acesso universal e igualitário O Sistema Único de Saúde O fornecimento de remédios A Previdência Social A assistência social A educação na Constituição Federal A educação e sua organização jurídica Educação e princípios informativos A iniciativa privada Receitas vinculadas Desporto Direito à cultura Patrimônio cultural e meio ambiente cultural A proteção das pessoas com deficiência O regramento da comunicação social A proteção constitucional do meio ambiente A proteção da família, da criança, do adolescente, do idoso e do jovem A proteção constitucional dos índios BIBLIOGRAFIA ÍNDICE ALFABÉTICO - REMISSIVO...577

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25 Parte 1 TEORIA DA CONSTITUIÇÃO Capítulo 1 DIREITO CONSTITUCIONAL 1. Conceito O Direito Constitucional é a parcela da ciência jurídica destinada ao estudo da Constituição, em suas diversas acepções ou classificações, debruçando-se, portanto, sobre aspectos como os elementos constitutivos do Estado, as relações orgânicas e espaciais de poder, a ordem econômica e os limites ao poder do Estado, em especial os Direitos Fundamentais. Importante frisar que o conceito aportado leva em conta o caráter descritivo de um objeto que qualquer ramo do saber científico assume, sendo certo que, ao se conceituar Direito Constitucional, não deve o estudioso ficar restrito às normas positivadas na Constituição, eis que outras, embora materialmente constitucionais, podem ter passado despercebidas deliberadamente ou não ao constituinte. Demais disso, um dos objetivos de quem empreende uma conceituação é permitir a formação de um juízo crítico a quem analisa a ordem estabelecida, verificando sua adequação ou insuficiência, inclusive para viabilizar a interação entre a doutrina e a realidade estudada, dando oportunidade a reflexões mais aprofundadas e quiçá a evoluções nas relações sociais. O Direito Constitucional, portanto, atua em uma fronteira que separa as relações políticas das jurídicas, mostrando, inclusive, as influências recíprocas destas. Como bem explana Cristina Queiroz, o Direito Constitucional enquanto direito relativo à coisa pública é direito político ou, melhor, direito para o político. Interessa-lhe não a política como decisão, como resultado, antes como conjunto de regras prescritivas sobre o acontecer político. 1 1 Queiroz, Cristina. Direito Constitucional. Coimbra/Portugal. Editora Coimbra, 2009, p. 11.

26 26 PARTE 1 TEORIA DA CONSTITUIÇÃO Deste modo, conclui a referida autora que o Direito Constitucional apresenta- -se, sobretudo: como um direito sobre o político, na medida em que regula as formas e procedimentos de formação da vontade e da tomada das decisões políticas; como um direito do político, sendo expressão normativa da constelação de forças políticas e sociais; como um direito para o político, já que estabelece medidas e fins ao processo político Constitucionalismo A expressão constitucionalismo, ao que se nos afigura, incorpora dois sentidos essenciais. Primeiro, o de movimento, o de organização de pessoas em torno de um ideal, de um objetivo. Segundo, o de Constituição. Parece-nos que é isso, constitucionalismo é o movimento político, jurídico e social, pautado pelo objetivo de criar um pensamento hegemônico segundo o qual todo Estado deve estar organizado com base em um documento fundante, chamado Constituição, cujo propósito essencial seria o de organizar o poder político, buscando garantir os direitos fundamentais e o caráter democrático de suas deliberações. A história é pródiga em ebulições, movimentos, vaivens, etc. Assim, é difícil se vislumbrar o momento exato de nascimento de um movimento. O que costuma acontecer é a identificação do período, ou da quadra histórica, em que o movimento, ou as ideias que o influenciaram, granjeou hegemonia. Nesse sentido, o constitucionalismo está associado ao surgimento das duas primeiras Constituições escritas, a americana e a francesa, cuja inspiração ideológica foi bem descrita por Oswaldo Aranha Bandeira de Mello: Os princípios filosóficos se enunciavam nos seguintes termos: - a comunidade política é originária de um contrato, o qual é fonte de autoridade; - há direitos naturais do homem anteriores à sociedade, e, pelo contrato social, esta se obriga a protegê-los e garanti-los contra qualquer arbítrio. 3 2 Idem, ibidem, p Bandeira de Mello, Oswaldo Aranha. A Teoria das Constituições Rígidas. José Bushatsky Editor, 2ª edição. São Paulo/1980, p. 37.