CONTRATOS TURNKEY. Antônio Luís s Pereira de Sousa. Mestre em Direito. Simpósio Jurídico da ABCE São Paulo

Transcrição

1 CONTRATOS TURNKEY Antônio Luís s Pereira de Sousa Mestre em Direito São Paulo Simpósio Jurídico da ABCE

2 . ABCE Associação Brasileira das Companhias de Energia Elétrica

3 . ABCE XVII Simpósio Jurídico

4 . Contratos de Engineering

5 Contratos de Engineering Infraestrutura serviços públicos Indústria de base insumos básicos Plantas ou unidades industriais

6 . Contratos de Engineering

7 Contratos de Engineering 1. Introdução 2. Designações e tipos 3. Conteúdo potencial 4. Seguros 5. Dispute Boards

8 . Contratos de Engineering

9 Contratos de Engineering INTRODUÇÃO

10 Contratos de Engineering 1ª. Abordagem tradicional: diversos contratos > Design, Bid, Build (até a 2ª. Guerra Mundial)

11 Contratos de Engineering 2ª. Abordagem: (USA) um único contrato > Design & Build (Single Point of Responsability)

12 Contratos de Engineering Por que? Reduz as possibilidades de reivindicações do contratado > desenho + construção (barateia o custo final do projeto)

13 Não há uma definição universal de design-build e turnkey, a não ser a responsabilidade por desenho e execução

14 Lei 8666 / 1993 foi além, e previu a entrega de um empreendimento completo, em condições de entrar em operação

15 Porém ela não definiu equipamentos, que acabaram ficando implicitamente previstos em compras

16 Porém, esse tipo de equipamentos, não constituem compra de bens de prateleira, são encomendas de bens futuros.

17 . Contratos Turnkey

18 DENOMINAÇÕES Package Deal

19 DENOMINAÇÕES Turn key job

20 DENOMINAÇÕES Turn key Turn-key Turnkey

21 DENOMINAÇÕES Clé en Main Clé-en en-main

22 DENOMINAÇÕES Llave en Mano Llave-en en-mano

23 DENOMINAÇÕES Projetos Integrados (consórcios) Pacotes

24 DENOMINAÇÕES Chave na Mão Chave-na-Mão

25 DENOMINAÇÕES Empreitada Integral

26 DENOMINAÇÕES Empreitada Global

27 TIPOS 1ª. forma: Design & Build (ou Design & Construct) (predominantemente para obras)

28 TIPOS 2ª. forma: Engineering, Procurement, Construction EPC (para obras e equipamentos)

29 TIPOS 3ª. forma: Product-in-Hand

30 Assegura a testar, operar e manter a planta, atingindo o rendimento contratual com o pessoal do Cliente, e matéria-prima e insumos especificados,...

31 ... implicando num treinamento técnico e gerencial que capacite o pessoal do Cliente de modo eficaz.

32 FIDIC Fédération International des Ingénieurs-Conseils IFCE International Federation of Consultin Engineers (Suiça)

33 ENAA Engineering Advancement Association of Japan (Japão) EIA European International Contractors (Alemanha)

34 . Contratos Turnkey

35 CONTEÚDO POTENCIAL

36 1. contrato de transferência de tecnologia

37 2. licenças de uso de patentes

38 3. licença de uso de marcas

39 4. serviços técnico-especializados (suporte ao projeto, gerenciamento, controle de qualidade, etc.) (vinda de técnicos estrangeiros)

40 5. contrato de serviços de elaboração do projeto básicob

41 6. contrato de serviços de elaboração do projeto executivo

42 7. título tulo do imóvel vel, direito de uso ou similar e servidões

43 8. licenças ambientais

44 9. licenças construtivas

45 10. contrato de serviços de gerenciamento

46 11. contrato de empreitada de obras (com ou sem fornecimento de materiais)

47 12. contrato de aquisição de materiais (dependendo do item anterior)

48 13. contrato de fornecimento de equipamentos sob encomenda;

49 14. contrato de fornecimento de peças sobressalentes;

50 15. contrato de serviços de montagem eletromecânica dos equipamentos;

51 16. contrato de serviços de instalação dos equipamentos (elétrica, hidráulica, etc.)

52 17. contrato de serviços de supervisão de montagem, instalação, comissionamento, testes e início de operação assistida;

53 18. contrato de serviços de assistência técnica para treinamento dos funcionários na operação e manutenção do empreendimento;

54 19. licença(s) de software

55 20. contrato de serviços de pré-comissionamento, comissionamento, execução dos testes de entrega, partida assistida, operação experimental, e, depois, da operação comercial;

56 21. contrato de serviços de assessoria e consultoria;

57 22. contrato de operação ão, dependendo da estruturação do empreendimento e setor (p.ex., nos empreendimentos BOT);

58 23. contrato de serviços de suporte e manutenção, e

59 24. contrato de serviços de execução de testes após a entrega, durante a garantia.

60 BOT Build, Operate, Transfer? (concessões)

61 BOO Build, Own, Operate (empreendimentos privados)

62 Turnkey + Operação e Manutenção

63 . Contratos Turnkey

64 SEGUROS

65 (i) seguros de propriedade (ii) seguros de responsabilidade

66 ALL-RISKS INSURANCE (comprehensive insurance)

67 Todos os riscos, menos os expressamente excetuados.

68 WRAP-UP INSURANCE

69 sobreposições na cobertura (overlapping) > custo sem benefícios

70 lacunas na cobertura (gaps) > exposures sem proteção dos seguros

71 Evita lacunas e sobreposições instrumentado por uma única apólice (umbrela policy)

72 Surety Performance Bond

73 Surety Bond = Seguro garantia de obrigações contratuais

74 Performance assegura a execução (com taxas decrescentes)

75 Performance (holding-up problem) = oportunismo / obstaculização substituição do contratado + conclusão no prazo, dentro do orçamento.

76 ou seja, o cumprimento específico da obrigação

77 . Contratos Turnkey

78 DISPUTE BOARDS

79 JUDICIÁRIO (litigation) desconhecimento dos juízes e peritos esse tipo de disputa não existe em outros contratos produção e avaliação de provas e perícias extremamente complexas

80 JUDICIÁRIO (brasileiro) (adicionalmente) Morosidade... (sistema recursal kafkaniano) Sentenças não-assertivas > IMPENSÁVEL

81 PARALIZAÇÃO DO PROJETO

82 (ADRs) ALTERNATIVE DISPUTE RESOLUTION (autocomposição)

83 Negociação direta Conciliação Mediação Escalation

84 Referee Expertise técnica Dispute Boards Arbitragem

85 Arbitragem = provas complexas + agendas dos árbitros (6 meses / 2 anos)

86 ALTERAÇÃO SUBSTANCIAL DO CUSTO DE OPORTUNIDADE E DOS CUSTOS DE TRANSAÇÃO DO PROJETO

87 MODALIDADES: Dispute Review Board DRBs (emitem recomendações) Dispute Adjudication Board DABs (emitem decisões)

88 Combined Dispute Boards - CDBs (emitem ambas: recomendação, dessatisfação de uma das partes, decisões)

89 Tipos: ad hoc (se instalam quando convocados) (trazem menos custos, mas são menos eficazes) standing Dispute Boards (se operacionalizam no início e vão até o fim da execução do contrato)

90 Em tempo real, impedem que o contrato saia do equilíbrio econômico-financeiro inicialmente existente ( 2º do art. 58 da Lei 8.666, 1993)...

91 ... mantém a segurança a jurídica dica, dissipa riscos e custos, estimulam investimentos em infraestrutura, a competitividade e mantém a boa relação entre as partes.

92 E a manutenção do cash-flow previsto é condição fundamental nas operações de project finance, para atrair capitais privados.

93 DRBF Dispute Resolution Board Foundation ICC International Chamber of Commerce

94 . Contratos Turnkey

95 TODOS DIREITOS RESERVADOS É proibida a reprodução desta obra, total ou parcial, por qualquer forma ou meio. (Lei Federal nº , de )

96 . Contratos Turnkey

97 ANTONIO LUIS PEREIRA DE SOUSA Mestre em Direito Consultor e Legal Adviser em Infraestrutura e Indústria de Base Cel: (11) Fone: (11) antonio.luis@infrastructure.com.br