PROCURADORIA GERAL DO ESTADO PROCURADORIA REGIONAL DA GRANDE SÃO PAULO - PR1

Transcrição

1 EXMO(A). SR(A). DR(A). JUIZ DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA PÚBLICA DA COMARCA DE OSASCO, ESTADO DE SÃO PAULO. PROCESSO Nº IMPETRANTE: AUTO POSTO F15 LTDA IMPETRADO: DELEGADO REGIONAL TRIBUTÁRIO DA DELEGACIA REGIONAL TRIBUTÁRIA DE OSASCO - DRT 14 A FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO, por seu Procurador do Estado abaixo assinado, nos autos do processo em epígrafe, vem respeitosamente à presença de Vossa Excelência, com fundamento nos artigos 1009 e seguintes do Código de Processo Civil, apresentar RECURSO DE APELAÇÃO contra a respeitável sentença de fls., através das razões que seguem em anexo, requerendo que, após processadas e recebidas nos efeitos suspensivo e devolutivo, sejam remetidas à apreciação da Superior Instância, com as cautelas legais. Pede deferimento. São Paulo, 19 de dezembro de MARCUS VINICIUS BOZZELLA RODRIGUES ALVES Procurador do Estado OAB/SP Nº fls

2 RAZÕES DE RECURSO DE APELAÇÃO.. IMPETRANTE: AUTO POSTO F15 LTDA IMPETRADO: DELEGADO REGIONAL TRIBUTÁRIO DA DELEGACIA REGIONAL TRIBUTÁRIA DE OSASCO - DRT 14 EGRÉGIO TRIBUNAL,. COLENDA TURMA,. EMÉRITOS JULGADORES. Merece reforma a sentença que concedeu a segurança, senão vejamos. Inicialmente, não há que se falar em direito líquido e certo, já que o feito depende de prova pericial, a cargo do impetrante. A presente ação visa declarar a nulidade do procedimento que tratou da diligência fiscal em decorrência da Operação de Olho na Bomba, no endereço do estabelecimento da impetrante, que tem como atividade o comércio a varejo de combustíveis e lubrificantes para veículos automotores, no qual foram coletadas amostras de combustíveis que se encontravam nos tanques, para a realização de ensaios relativos à apuração de conformidade com as especificações estabelecidas pelo órgão regular competente, nos termos que disciplina a Portaria CAT-28, de e suas posteriores alterações. fls

3 De acordo com o Termo de Coleta de Amostras, foram coletadas amostras em frascos apropriados e encaminhadas, para a realização de ensaios relativos à apuração de sua conformidade com as especificações estabelecidas pelo órgão regulador competente, aos laboratórios da UNIVERSIDADE ESTADUAL DE CAMPINAS UNICAMP, entidade credenciada/conveniada pela AGÊNCIA NACIONAL DO PETRÓLEO ANP, nos termos do Artigo 5º da Portaria CAT 28/2005. O ensaio realizado demonstrou desconformidade com as especificações estabelecidas pelo órgão regulador competente, como demonstra o RELATÓRIO DE ENSAIO, pela UNIVERSIDADE ESTADUAL DE CAMPINAS credenciada/conveniada pela AGÊNCIA NACIONAL DO PETRÓLEO ANP. UNICAMP, entidade Evidentemente, somente estão sujeitos à sanção administrativa, que pode resultar na cassação da eficácia da inscrição estadual do estabelecimento, os casos em que forem constatadas a desconformidade do combustível com as especificações estabelecidas pelo órgão regulador competente, tendo sido apurados na forma estabelecida pela Secretaria da Fazenda e comprovada por meio de laudo elaborado pela Agência Nacional de Petróleo ou por entidade por ela credenciada. Relevante notar que a Lei nº de 12/04/2005, a exemplo do Código de Defesa do Consumidor (artigos 12 e 23), adotou a responsabilidade objetiva, atribuindo a pena de cassação da eficácia da inscrição estadual para o estabelecimento que estiver em posse do produto alterado ou fora das especificações em um dos momentos da cadeia de produção e circulação até o seu consumo final, independente de dolo ou culpa do detentor do produto alterado. fls

4 Desta forma, quem opera no ramo de combustíveis, principalmente após a edição da lei acima referida, está obrigado a tomar todas as cautelas para evitar o evento danoso, sob pena de responder por ele. Assim sendo, em face do contido no artigo 10 da Portaria CAT 28/2005 e suas alterações, foi determinada a Cassação da Eficácia da Inscrição no Cadastro de Contribuintes do ICMS da autora. A decisão foi fundamentada no artigo 20 da Lei nº 6.374/89, no artigo 31 do Regulamento do ICMS, aprovado pelo Decreto nº /2000 e, no artigo 10 da Portaria CAT-28, de , em razão da constatação da desconformidade do combustível coletado pelo fisco com as especificações estabelecidas pelo órgão regulador competente. O impetrante foi considerado com não inscrito no Cadastro de Contribuintes do ICMS a partir do dia 04 de julho de 2013, com a aplicação das disposições constantes nos artigos 25 e 184, inciso I, do referido Regulamento do ICMS. Verifica-se que, ao contrário do alegado pela impetrante, não há qualquer vício no ato considerado ilegal pela mesma, eis que obedeceu a legislação de regência, bem como os princípios da igualdade, da legalidade, do contraditório e da ampla defesa. Ademais, não apresentou qualquer prova que comprovasse suas alegações. fls. 234 A pretensão da impetrante não merece prosperar, pois a Portaria e a Lei debatidas são plenamente válidas, não havendo vício de competência na edição das referidas 4

5 normas. Os dispositivos legais questionados decorrem do poder do Estado de São Paulo para instituir o ICMS (art. 155, parágrafo 2º da Carta Política), que inclui competência plena sobre o tributo instituído, inclusive sobre obrigações acessórias, conforme prevê o art. 6º do CTN. A execução deste preceito constitucional pode ocorrer por meio regulamentar, nas condições estipuladas por lei ou por ela não vedadas. Conforme o art. 113, parágrafo 2º do CTN, a execução regulamentar da lei integra o sistema normativo tributário. Assim sendo, as normas estaduais em questão são válidas e aplicáveis, porque obedeceram ao processo legislativo aplicável e inovaram em matérias sobre as quais o Estado de São Paulo tem competência legislativa. Desta maneira, obedecem aos ditames da legalidade e definem obrigações acessórias para o contribuinte, não se excedendo o campo dos direitos fundamentais do contribuinte que, assim, fica obrigado a informar. Para a ora requerida, seu conteúdo é o de zelar pelo cadastro de contribuintes, mantendo-o seguro, no interesse da fiscalização e arrecadação. Como pode ser verificado, nem a lei paulista nem sua regulamentação transbordaram as possibilidades normativas estaduais: a prestação de informações exigidas no saneamento do cadastro das empresas comerciantes de solventes estão previstas em lei estadual, que poderia dispor sobre a matéria, para a manutenção de cadastro fidedigno dos contribuintes e em termos para mantê-los em condições isonômicas. fls

6 Portanto, funda-se em lei, instrumento hábil a inovar originariamente o ordenamento jurídico, editado nos termos constitucionalmente previstos e aprovada pela Assembléia Legislativa, cujos integrantes são eleitos diretamente pelo povo, verdadeiro interessado na manutenção de empresas idôneas. De se ressaltar que a Administração Pública atua sob a égide do princípio da estrita legalidade e deve, sempre, respeitar os ditames legais, editados em prol do interesse público. DO PEDIDO. Ante o exposto, o apelante requer o total provimento do presente recurso de APELAÇÃO, com a reforma da respeitável sentença recorrida, a fim de serem julgados totalmente improcedentes os pedidos do apelado, com a condenação do mesmo nos ônus da sucumbência. Pede deferimento. São Paulo, 19 de dezembro de MARCUS VINICIUS BOZZELLA RODRIGUES ALVES Procurador do Estado OAB/SP Nº fls