DIREITO PROCESSUAL PENAL MILITAR APOSTILA I

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1 DIREITO PROCESSUAL PENAL MILITAR APOSTILA I 1. CONCEITO O processo é o leito de garantias do indivíduo que o Estado deverá cursar para a aplicação da pena. Garantias indispensáveis e indisponíveis. Vale dizer, não pode o Estado prescindir delas e nem mesmo o acusado poderá abrir mão de sua aplicação. Tem, assim, o processo o caráter de instrumentalidade garantista, ou seja, caráter de instrumento para a garantia do indivíduo iluminado por princípios. 2. SISTEMAS PROCESSUAIS a) INQUISITIVO Nele, as funções de julgar, acusar e defender concentram-se e se confundem. b) ACUSATÓRIO Como o próprio nome sugere, há distinção de funções no processo. Surge com o nascimento do Ministério Público (MP). Assim, pelo surgimento de partes bem definidas é possível o estabelecimento do contraditório pelo choque de teses. (Art. 129, I, CF MP como entidade autônoma). c) MISTO OU FRANCÊS Conjugação dos sistemas anteriores. Pelo sistema acusatório, o juiz não pode iniciar o processo de ofício. INVESTIGAÇÃO NO SISTEMA ACUSATÓRIO: JUIZ papel centrado na flexibilização das garantias fundamentais, contudo, não interfere no caminho investigatório; MINISTÉRIO PÚBLICO exercício do controle externo da atividade policial (fiscalização e controle sem relação hierárquica). Interferência indireta nos rumos da investigação (requisição de diligências policiais). O MP pode presidir investigação? O poder de investigar do MP é decorrência do sistema acusatório, ou seja, aquele que acusa pode, também, investigar. Há quem defenda que a CF não prevê, expressamente, este poder e que a Polícia Federal é a polícia judiciária da União, com exclusividade. (Min Nelson Jobim, STF).

2 3. PRINCÍPIOS DEVIDO PROCESSO LEGAL (art. 5º, LIV, CF) Garantia mais ampla, por se confundir com a própria necessidade de processo. Aplicação da pena, apenas e tão somente, por meio do processo. A transação penal só existe em relação aos crimes de menor potencial ofensivo (art. 98, I, CF), para a aplicação de penas alternativas (não privativas de liberdade) e suspensão condicional do processo (art. 89, Lei /95). JUIZ NATURAL (art. 5º, XXXVII, CF) Estabelecimento de regras de competência, prévias ao fato. Vedação do juízo ou tribunal de exceção. As regras de competência possuem base constitucional (art. 5º, LIII, CF). PRESUNÇÃO DE INOCÊNCIA (art. 5º, LVII, CF) Ninguém será considerado culpado até o trânsito em julgado de sentença penal condenatória. Conseqüências: a) REGRA PROBATÓRIA: O ônus da prova cabe a quem acusa. Daí, o fato de, na dúvida, pender-se em favor do acusado (in dubio pro reo). b) REGRA DE TRATAMENTO: O acusado deve ser tratado como inocente. A prisão só poderá ocorrer após sentença condenatória, com transito em julgado, salvo prisão cautelar. CONTRADITÓRIO (art. 5º, LV, CF) Condução dialética do processo, com a participação efetiva do MP e da defesa. O contraditório divide-se em : a) NECESSIDADE DE INFORMAÇÃO: Informação de todos os atos do processo. b) POSSIBILIDADE DE REAÇÃO: Ação garantida no âmbito do processo. c) CONSIDERAÇÃO DA REAÇÃO: Faculdade de ter as teses de defesa apresentadas consideradas pelo juiz. Por inexistir contraditório na fase de investigação, as peças colhidas no inquérito policial não podem, isoladamente, exclusivamente, levar à condenação do acusado. Por outro lado, os exames periciais e as escutas telefônicas, p. ex., podem autorizar um decreto condenatório face à possibilidade de a defesa contestá-los na fase processual. É o que se chama de contraditório diferido. 2

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4 AMPLA DEFESA (art. 5º, LV, CF) Divisão: a) DEFESA TÉCNICA: Aquela realizada por um técnico (art. 564, III, alínea c, CPP e art. 261, CPP); b) AUTO DEFESA: Realizada pelo próprio acusado. DEFESA TÉCNICA: Possibilidade de nomeação, pelo presidente, de defensor ad hoc pela falta do defensor constituído pelo acusado (art. 265, CPP). A ampla defesa inicia-se a partir do início do processo, sendo obrigatória a presença de defensor desde o interrogatório (Lei /03). Possui o advogado o direito à entrevista pessoal com seu cliente antes do interrogatório (art. 185, CPP). Também como corolário da ampla defesa, o juiz não pode julgar sem a peça das alegações finais. Deve, então, determinar que defensor ad hoc ofereça as alegações finais. A defesa técnica deve, portanto, ser plena e efetiva. PLENA, por ser necessária em todo o processo e, EFETIVA (art. 261, único, CPP), pela necessidade de seu exercício operar-se mediante manifestação fundamentada, sob pena de nulidade (art. 497, V, CPP). AUTO DEFESA: a) CURADOR: Ocorria quando a maioridade civil era diversa da maioridade penal, sendo necessário, nesses casos, a nomeação de curador para acompanhar o processo. Agora, não há mais sentido a figura do curador, haja vista o advento do Novo Código Civil (NCC), fazendo a maioridade civil coincidir com a maioridade penal. Alguns autores, porém, entendem que o próprio NCC veda a projeção de efeitos para outras esferas do Direito. De qualquer sorte, a figura de defensor supre a necessidade de curador. b) DIVISÃO DA AUTO DEFESA: 1. DIREITO DE AUDIÊNCIA: Direito de ser ouvido, o qual se manifesta durante o interrogatório. 2. DIREITO DE PRESENÇA. Direito de estar presente a todos os atos do processo, inclusive, no caso de réu preso. Flexibilizado no caso de precatória para outra Comarca e na situação de a testemunha sentir-se ameaçada ou constrangida na sala de audiências (art. 217, CPP). 4

5 3. DIREITO DE POSTULAÇÃO PESSOAL. O acusado pode postular, pessoalmente, em três situações: habbeas corpus, recursos e revisão criminal. 4. DIREITO À NÃO-AUTO INCRIMINAÇÃO. Nemo tenetur se detegere ou, para o Direito norte-americano, privilege agaist self-incrimination. Ou seja, é o direito de não descobrir-se, sendo facultado o direito de não produzir provas contra si. Surge como decorrência do princípio da ampla defesa (art. 5º, LV, CF) e da Convenção Norte-Americana de Direitos Humanos (art. 8º, item 2, g, CADH... ninguém será obrigado a declarar-se culpado ). 5. DIREITO AO SILÊNCIO (art. 5º, LXIII, CF). O silêncio não importará em prejuízo da defesa nem em confissão (art. 186, CPP). O art. 198, CPP, não foi adequado pela Lei /03, porém tal dispositivo não é recepcionado pela constituição. O acusado tem o direito de mentir, inexistindo o dever de falar a verdade. Prevalece, porém, o entendimento de o acusado não poder mentir sobre sua identificação pessoal (interrogatório de qualificação), sob pena de cometer a contravenção penal descrita no art. 68, da Lei de Contravenções Penais (recusa de dados sobre própria identidade ou qualificação). Condução coercitiva: Aceita-se a condução coercitiva para a acareação e para o interrogatório, mas o acusado tem direito ao silêncio. Reprodução simulada dos fatos A reprodução simulada dos fatos só é possível com a aquiescência do acusado, porém ele pode ser conduzido coercitivamente ao local do exame. Exame grafotécnico O acusado também não está obrigado a fornecer os padrões grafotécnicos, apesar da existência do art. 174, IV, CPP, e 344, d, CPPM, autorizando o juiz a ditar os caracteres necessários à realização do exame, quando não houver escritos para a comparação ou forem insuficientes os exibidos. A doutrina aponta como possível ao acusado ou investigado a negativa em escrever o que lhe foi ditado, sem falar-se em crime de desobediência. Exames que demandam intervenção corporal invasiva 5

6 Os exames que demandam intervenção corporal invasiva não podem ser realizados sem a autorização do acusado. Bafômetro e os exames de embriaguez O bafômetro e os exames de embriaguez não podem ser impostos ao acusado em face da necessidade de participação ativa do sujeito. 6

7 INQUÉRITO POLICIAL 1. CONCEITO É a primeira etapa da persecução penal que, de regra, é atribuída à Polícia judiciária, visando a averiguar as circunstâncias de um fato aparentemente delitivo e a sua provável autoria. FINALIDADES (9º, CPPM): 1. Apuração de fato aparentemente delitivo e sua provável autoria; 2. Fornecer ao MP elementos necessários à propositura da ação penal ou da manifestação pelo arquivamento. Vale dizer, fornecer os elementos necessários à formação dos elementos de convicção; 3. Servir de base às medidas endoprocessuais cautelares reais, busca e apreensão; ou cautelares pessoais, prisão preventiva etc.. CARACTERISTICAS: 1. OBRIGATORIEDADE (art. 10, a e f, CPPM) A autoridade policial, independente de provocação do juiz, do MP, da vítima ou de qualquer do povo, tem o dever jurídico de instaurar o inquérito policial sempre que deparar-se com um fato aparentemente delitivo persequível via ação penal pública incondicionada. Providencias antes do inquérito (art. 10, 2º, CPPM). O aguardamento de delegação não obsta que o oficial responsável por comando, direção ou chefia, ou aquele que o substitua ou esteja de dia, de serviço ou de quarto, tome ou determine que sejam tomadas imediatamente as providências cabíveis, previstas no art. 12, uma vez que tenha conhecimento de infração penal que lhe incumba reprimir ou evitar. 2. INDISPONIBILIDADE A autoridade policial não pode abandonar as investigações ou determinar o arquivamento de inquérito policial. Também não pode determinar o arquivamento de Boletim d ocorrência, termo circunstanciado ou VPI (anômalas sindicâncias policiais). 3. DISCRICIONARIEDADE NA CONDUÇÃO DAS INVESTIGAÇÕES Além do rol de diligências previstas nos arts. 12 e 13, do CPPM, a autoridade policial pode realizar qualquer outra que entenda necessária, podendo indeferir solicitação do ofendido para realização de qualquer diligência ou exame, exceto o de corpo de delito, visto ser ele obrigatório. O indeferimento de solicitação para realização de exame de corpo de delito 7

8 cabe Mandado de segurança Criminal ou representação ao MP para que este, entendendo necessário, requisite sua realização com fulcro no 129, CF. 4. PROCEDIEMNTO ESCRITO Deve ser reduzido a escrito em um só processado, apesar de não estar sujeito a formalidades indeclináveis. 5. SIGILAÇÃO (art. 5º, XXXIII) Sem prejuízo do princípio da publicidade, que se refere aos atos processuais e não aos atos de investigação, a sigilação é da própria essência do inquérito, sendo admitida excepcionalmente pelo constituinte quando imprescindível à segurança da sociedade e do Estado. Não há sigilo, porém, em relação ao juiz, ao MP nem aos advogados, ainda que sem procuração nos autos (art. 7º, XXXIII, XXXIV, Lei 8.90/94). CONSEQUÊNCIAS Frustrar o acesso dos advogados ao auto de prisão em flagrante delito (APFD) ou a qualquer ato de investigação pode gerar: a) Abuso de autoridade (art. 3º, j, Lei 4.898/65) b) MS Criminal. Segundo alguns doutrinadores, não é permitido o acesso do advogado a atos privativos de investigação, sobretudo aqueles relacionados a diligências ainda não praticadas, salvo em algumas situações especiais, com p. ex., reprodução simulada dos fato. O STF e o STJ, porém, tem entendido de forma diversa, ampliando a publicidade a todos os atos do inquérito policial. SIGILAÇÃO DO INDICIADO PRESO OU INCOMUNICABILIDADE Mesmo que decretada pelo juiz e por apenas três dias constitui crime de abuso de autoridade (art. 4º, a e b, Lei 4.898/65), sendo o art. 17 do CPPM considerado inconstitucional por força do 5º, LXII e 136, 3º, IV, da CF. Diz o STJ e o STF: Se no estado de defesa é vedada a incomunicabilidade de preso, quanto mais no estado de normalidade. 6. FACULTATIVIDADE (art. 28, CPPM) Entre nós o inquérito policial é facultativo ou dispensável, o que é imprescindível são os elementos de convicção. Assim, os elementos de convicção podem ser colhidos por meio de notícia trazida por qualquer do povo (notitia criminis). NATUREZA JURÍDICA. Tem o inquérito policial natureza jurídica de mera peça informativa, não contraditória, conforme sugere o seu próprio nome. 8

9 CONSEQUÊNCIAS DA NATUREZA JURÍDICA DO IP: 1. Não é possível falar-se em suspeição ou impedimento da autoridade policial, ainda que esta seja pai ou irmão do ofendido (STF); 2. Não há falar-se em nulidade do inquérito policial ou da conseqüente ação penal em face de suspeição ou impedimento. Também, a nulidade do inquérito policial não contamina a ação penal, salvo se ao ato de investigação for dado valor de ato de prova e for ele utilizado como fundamento da condenação. Apesar de não ser possível argüir suspeição ou impedimento, se a autoridade policial, espontaneamente, não se afastar das investigações, cabe recurso administrativo ao seu superior hierárquico. 3. A autoridade policial não está obrigada a determinar a notificação de defensor para acompanhar o interrogatório (oitiva do investigado), nem tampouco permitir a presença de advogado nas oitivas policiais (STF). VALOR PROBATÓRIO DOS ATOS E ELEMENTOS DE CONVICÇÀO COLHIDOS NO CURSO DO INQUÉRITO POLCIAL. DIFERENÇÃ ENTRE ATOS DE PROVA E ATOS DE INVESTIGAÇÃO. Atos de Prova são colhidos ante o juiz que, em regra, vai julgar o mérito da causa. Os atos de prova integram a relação processual e são revestidos de publicidade contraditório e ampla defesa. Atos de Investigação são praticados ante à policia judiciária ou outra autoridade administrativa. Servem, não à sentença, mas sim à formação do juízo de convencimento do titular da ação penal (MP). Não formam juízo de certeza, mas apenas de probabilidade e, como tal, não exigem observância da ampla defesa, do contraditório e de publicidade. Para o STF e o STJ, os atos praticados no curso de inquérito policial, uma vez colhidos por autoridade policial com atribuição em razão da matéria, obedecidas todas as formalidades legais e não contestados em juízo, têm a mesma força de ato de prova. As demais investigações solteiras, têm eficácia limitada. FORMAS DE INSTAURAÇÃO 1. Por portaria da própria autoridade policial (ação pública incondicionada); 2. Por meio de requisição do juiz (STF e STJ dizem ser possível requisição do juiz para instauração de IP, mesmo a melhor doutrina tendo posicionamento contrário) ou do MP; 9

10 3. Por requerimento do ofendido com mais de 18 anos, um dos seus sucessores, ou via comunicação de qualquer do povo (notitia criminis); 4. Por meio de auto de prisão em flagrante delito, quando este não for suficiente à formação da convicção do MP (art. 27, CPPM). PODE A AUTORIDADE POLICIAL INDEFERIR A REQUISIÇÃO? E O REQUERIMENTO? No caso de requerimento, a autoridade policial pode deferir ou indeferir discricionariamente. Deferindo, deve constar o requerimento como peça inaugural ou inicial do procedimento, registrando-o e autuando-º no caso de indeferir o pleito, deverá fundamentar sua decisão e cientificar o subscritor do requerimento. PROVIDÊNCIAS CONTRA O INDEFERIMENTO: a) Interpor recurso administrativo inominado perante o órgão competente da estrutura da respectiva polícia judiciária; b) Levar ao conhecimento do MP, podendo este requisitar a instauração do IP, promover a ação penal ou o arquivamento do requerimento; c) Impetrar MS Criminal contra o ato da autoridade policial. NOTÍCIA ANÔNIMA Diante de notitia criminis inqualificada, apócrifa ou anônima, a autoridade policial está desobrigada de instaurar o inquérito policial de ofício, visto o art. 5º, IV, da CF vedar o anonimato. O STJ porém tem julgados em dois sentidos: a) Já considerou inconstitucional o Inquérito originado de notícia anônima; b) Já entendeu que a autoridade policial pode, com muita cautela, investigar as informações e, uma vez verificando a procedência, instaurar o IP de ofício. Nesse sentido, também o prof. Mirabete. PRAZO PARA CONCLUSÃO (art. 20, CPPM) a) 20 dias, se o réu estiver preso; b) 40 dias, se estiver solto. Prorrogável por mais 20 dias. O pedido de prorrogação deve ser feito antes de findo o prazo inicial, sendo possível sua concessão apenas quando o fato for de difícil elucidação. A contagem do prazo segue a regra do art. 10 do CP, por ser mais benéfico ao investigado (Súmula 310, STF), ou seja, o dia do começo inclui-se no cômputo do prazo. No caso de réu preso, tem-se admitido moderada dilação do prazo, desde que plenamente justificada (força maior ou motivo justificado). 10

11 Em tese, o MP deveria ser ouvido em toda dilação de prazo por ser ele o destinatário da ação penal, sendo porém o juiz responsável pela decisão sobre o pleito. A oitiva do MP impõe-se pela possibilidade de este apresentar, de logo, a denúncia, ou mesmo, requisitar diligências complementares. RELATÓRIO. Concluídas as investigações policiais, impõe-se que a autoridade policial elabore minucioso relatório de tudo que foi colhido no transcorrer das apurações (art. 22, CPPM). Conteúdo? Como deve ser elaborado? 1. Veda-se emitir juízo de valor sobre a responsabilidade do investigado, agravantes, atenuantes, justificantes e dirimentes; 2. Deve descrever todas as diligências realizadas; 3. Deve indicar as testemunhas que não foram ouvidas no IP, indicando o local onde podem ser encontradas; 4. Pode representar pelo incidente de insanidade a final das investigações ou no curso destas; 5. Pode representar pela prisão preventiva tanto ao final das investigações como quando se fizer necessária; 6. Não deve a autoridade policial realizar abordagens doutrinárias ou jurisprudenciais. ROTULAÇÃO. A autoridade policial pode rotular o fato investigado desde a instauração, inclusive, segundo os elementos colhidos na apuração, poderá, no relatório, modificar a anterior rotulação. Porém, regra geral, prescinde-se de qualquer rotulação do fato investigado. Excepcionalmente, impõe-se a justificada rotulação quando o fato investigado estiver previsto na Lei 6.368/76, conforme determina o art. 30 da Lei /02. De qualquer modo, o MP poderá denunciar com fundamento em rotulação diversa, baixar os autos do IP em diligência, ou mesmo, promover o seu arquivamento. CONCLUÍDO O INQUÉRITO deve ser encaminhado ao juízo competente, de onde será remetido ao MP para formação do juízo de convencimento para oferecimento da denúncia, requisição de novas diligências ou promoção do arquivamento. Para outros, porém, tanto as solicitações de dilação de prazo quanto os autos de inquérito policial devem ser encaminhados ao MP ou, nas comarcas onde já foram criadas, às chamadas Centrais de Inquérito. 11

12 PRISÃO TEMPORÁRIA. PRAZOS PARA CONCLUSÃO DO INQUÉRITO: a) crime não hediondo 5 dias, prorrogável por mais 5 dias (art. 2º, Lei 7.960/89), com vinte dias para conclusão do IP; b) crime hediondo 30 dias, prorrogável por mais 30 dias (Lei 8.072/90), com 20 dias para conclusão do IP. Para alguns, nesses casos, o prazo para conclusão do IP será de 30 ou 60 dias (Paulo Rangel, prevalece na doutrina). Para outros, haverá sempre a necessidade de igualar-se a situação do preso temporariamente por crime hediondo ao preso em flagrante delito também por crime hediondo, pois para a corrente anterior, no caso de prisão temporária, o prazo de conclusão do IP é de 30 ou 60 dias, sem explicar o porquê de ser de 20 dias o prazo para conclusão, no caso de ser a prisão originada de flagrante delito por crime hediondo. REABERTURA DAS INVESTIGAÇÕES. Uma vez arquivado o inquérito por ter o juiz acolhido as razões apresentadas pelo MP, pode ele ser reaberto? Conforme dispõe o art. 25, do CPPM, o surgimento de novas provas pode ensejar a instauração de outro inquérito para apuração do fato já anteriormente investigado. Segundo o art. 18, do CPP, basta que a autoridade policial tome conhecimento de notícias de novas provas para a promoção, de ofício, da reabertura das investigações. A Súmula 524, do STF, por sua vez, determina que, após o arquivamento do inquérito em juízo, a ação penal não será iniciada sem que novas provas tenham sido produzidas. Ora, nitidamente tal súmula refere-se à atividade do MP, e não às investigações da autoridade policial. Vale dizer, sem a existência de novas impõe-se ao MP nova representação pelo arquivamento, inviabilizando o início da ação penal. Por outro lado, à autoridade policial bastam meras notícias de novas provas para a promoção de novas diligências elucidativas, nos termos do 18, do CPP. Assim, uma vez exitosas tais diligências, nada obsta de o MP promover a competente ação penal por meio do oferecimento de denúncia. PROVAS EM ESPÉCIE EXAME PERICIAL. São exames realizados por especialistas na matéria que venham a contribuir na convicção do juiz. A perícia não é apenas um meio de prova pelo grau de 12

13 importância do perito. É este pessoa de extrema confiança do juiz, sendo-lhe conferido certas prerrogativas. São espécies de peritos: a) Peritos oficiais integrantes do funcionalismo público; b) Não oficiais ou compromissados pessoa de nível superior na respectiva especialidade. Súmula 361, do STF exige a presença de pelo menos dois peritos para a realização de exames periciais, sob pena de nulidade. A jurisprudência entende que o laudo subscrito por apenas um perito, mas corroborado por provas testemunhais, pode ser reconhecido como exame de corpo de delito indireto. RESP /ES do STJ - A JURISPRUDENCIA DO STF TEM PROCLAMADO O ENTENDIMENTO DE QUE O LAUDO PERICIAL FIRMADO POR UM SO EXPERTO, QUANDO AFIRMATORIO DE FATO TAMBEM DEMONSTRADO POR PROVA TESTEMUNHAL, CONSTITUI CORPO DE DELITO INDIRETO, COM IDONEO VALOR PROBANTE (RTJ, 65/816). No caso de perito não oficial, a nomeação será pela autoridade que requisita a realização da perícia, sendo sempre obrigados a prestarem compromisso. Os peritos oficiais não prestam compromisso. Nas perícias não oficiais, as conclusões são transformadas em auto pelo escrivão, o qual é subscrito por todos. Nas oficiais, o laudo já vem pronto, bastando apenas ser acostado ao processo ou inquérito. COMPOSIÇÃO DO LAUDO: 1. Preâmbulo apresentação dos peritos e especificação do objeto da perícia; 2. Parte descritiva narração de tudo que os peritos perceberam dos fatos ocorridos; 3. Crítica análise crítica do que apreciaram; 4. Conclusão respostas aos quesitos elaborados pelas partes e pelo próprio juiz. Os peritos têm o prazo de até 10 dias para realização da perícia requisitada, com possibilidade de prorrogação desde que haja solicitação fundamentada. Os quesitos formulados pelas partes e pelo juiz servem de base aos peritos para realização da perícia. Daí deverem ser apresentados antes de ser iniciado o prazo para realização da perícia. CORPO DE DELITO. São elementos sensíveis deixados pelo crime. EXAME DE CORPO DE DELITO. É aquela perícia que tem por objeto os elementos sensíveis ou perceptíveis sensorialmente deixados pelo crime. A realização do exame de corpo de delito é obrigatória nos crimes que deixam vestígio (art. 328, CPPM), sob pena de nulidade (art. 500, III, b, CPPM). O exame de corpo de delito pode ser: 13

14 a) Direto aquele que incide diretamente sobre os vestígios deixados pela prática delituosa; b) Indireto nele, por não mais existirem vestígios diretos, os peritos irão se utilizar de quaisquer materiais ou elementos que contribua para a realização do laudo. Ex.: prontuário médico, receita médica, radiografia realizada à época etc. Inexistindo exame de corpo de delito, o legislador viabilizou a utilização das testemunhas (PU, art. 328, CPPM). Por outro lado, no art. 328 o legislador diz que nem mesmo a confissão do acusado serve à verificação da materialidade delitiva, quando não houver exame de corpo de delito. Para a doutrina majoritária (Prof. Mirabete), as testemunhais só podem ser utilizadas, nos casos de crimes que deixam vestígios, quando for impossível a realização de exame de corpo de delito direto. Do contrário, deve operar-se a absolvição do acusado. Para a jurisprudência, porém, as testemunhais podem suprir a falta de exame de corpo de delito que, negligentemente, não se realizou. Os exames de corpo de delito podem e devem ser realizados a qualquer hora do dia ou da noite, sempre que houver um delito (art. 329, CPPM). EXAME NECROSCÓPICO. As necróspcias devem ser realizadas, pelo menos, depois de 6 horas do falecimento, podendo os peritos realizarem antes quando julgarem possível, consignando tal decisão no auto (art. 334, CPPM). Se, a simples apreciação externa do cadáver, levar à conclusão da causa mortis, não é necessário o exame interno do cadáver. Também não é necessário quando for evidente a ausência de prática delituosa (art. 335, CPPM). Sempre que possível os cadáveres devem ser fotografados na posição em que forem encontrados (art. 336, CPPM). EXAME COMPLEMENTAR. Os peritos, de posse do laudo anterior, vão apenas complementá-lo, suprindo-lhe as omissões. No caso de lesões corporais graves, p. ex., face à não possibilidade de exercer ocupações habituais por mais de trinta dias, ao final destes, deve ser realizado exame complementar. Não sendo este efetivado, a jurisprudência manda supri-lo via prova testemunhal ou exame pericial indireto, sob pena de desqualificação das lesões graves para leves, visto que o legislador, após os 30 dias, exige a comprovação da materialidade. EXAME DOS INSTRUMENTOS DO CRIME. Os instrumentos do crime também devem ser periciados para que se possa aferir sua eficiência (art. 345, CPPM). 14

15 EXAME DE INSANIDADE MENTAL. O exame de insanidade mental pode ser feito durante o inquérito mediante representação da autoridade policial ao juiz. Vale dizer, a autoridade policial não pode requisitar diretamente o exame de insanidade mental. INIMPUTABILIDADE: - Portadores de doença mental; - Pessoa que tenha desenvolvimento mental incompleto; - Pessoa que tenha desenvolvimento mental retardado (oligofrenia: idiotas, imbecis, retardado); - Toxicômanos, desde que não possam entender o caráter ilícito de seu comportamento e de auto determinar-se segundo este entendimento; - Menores de 18 anos (não estão sijeitos a exame de insanidade mental). As partes (MP e acusado), os ascendentes, os descendentes e o cônjuge do réu podem requerer a realização de exame de insanidade. Se interposto o requerimento perante a autoridade policial, durante a fase investigatória, esta, entendendo necessário, representará ao juiz pela realização do exame. O magistrado, por sua vez, deferido a realização do exame, deverá baixar uma portaria determinando a sua efetivação e nomeará curador ao investigado, que deverá acompanhar a realização do exame. Este curador deve ser pessoa da confiança do juiz, independente de ser ele médico ou advogado. Durante a realização do exame, diferentemente do processo penal, não haverá suspensão do andamento do inquérito policial. Assim, antes de iniciada a realização da perícia, o MP e o juiz devem apresentar os quesitos a serem respondidos pelos peritos. O prazo para realização da perícia é de 45 dias, podendo ser prorrogado mediante requerimento fundamentado ao juiz. Elaborado o laudo, este acompanhará o relatório do inquérito policial. INTERROGATÓRIO. São as declarações prestadas pelo possível autor do delito, permitindo a este esboçar a sua versão dos fatos. Durante o interrogatório, o advogado pode ser constituído pelo acusado independente de procuração, bastando a inserção no próprio interrogatório, chamada de procuração por termo nos autos. A doutrina e a jurisprudência admitem interrogatório por meio de precatória. Havendo concurso de pessoas, co-réus, o interrogatório 15

16 deverá ser feito separadamente. Diante de negativa do investigado em assinar o interrogatório, não haverá assinatura a rogo, devendo o encarregado consignar no termo a negativa. Procedimento: a) Entrevista reservada com o advogado; b) Qualificação do interrogado; c) Cientificação do direito ao silêncio; PS.: 1. Apenas os menores de 18 anos exigem a nomeação de curador, pois com o advento do novo Código Civil a maioridade civil passou a coincidir com a maioridade penal. 2. Ao interrogatório policial aplicar-se-ão apenas as inovações trazidas pela Lei n.º /03 cabíveis. Vale dizer, não haverá na fase policial quebra do sigilo das investigações, contraditório ou reperguntas. 4. durante o interrogatório o investigado não comete o crime de falso testemunho, mas pode cometer o delito de auto acusação falsa(art. 345, CPM). Se ele não comparecer no dia notificado, poderá ser conduzido coercitivamente ou sob vara. PERGUNTAS AO OFENDIDO. Declarações prestadas pelo titular do direito violado. A vítima não presta compromisso, não podendo cometer o crime de falso testemunho (art. 346, CPM). Havendo recusa da vítima, poderá haver condução coercitiva. Procedimento: a) Qualificação da vítima; b) Tomada das declarações, sendo tudo formalizado em um auto. TESTEMUNHAS. Pessoas que depõem sobre fato percebido sensorialmente. Todos tem capacidade para testemunhar (art. 351, CPPM). As testemunhas serão ouvidas separadamente, de modo que uma não possa ouvir o que a outra disse (art. 353, CPPM). As testemunhas tem o dever de não calar e falar a verdade, sob pena de falso testemunho (art. 346, CPM). Tem, ainda, o dever de comparecimento no dia e hora marcados, sob pena de desobediência, multa, condução coercitiva e, em caso de resistência, prisão de até 15 dias ( 2º, art. 347, CPPM). Nos casos de enfermidade ou senibilidade o encarregado deve deslocar-se ao local onde se encontra a testemunha para colher o seu depoimento. Poderá haver oitiva de testemunha via precatória (art. 361, CPPM). Amigo íntimo ou inimigo capital podem testemunhar, porém, uma vez contraditado, não prestará compromisso. Incompatibilidades. Pessoas que são impedidas ou proibidas de depor ou, ainda, que podem recusar-se: 16

17 a) Recusa (art. 354, CPPM). Podem recusar-se o ascendente, o descendente, o afim em linha reta, o cônjuge, ainda que desquitado, exceto o divorciado, o irmão e o adotado. Podem estas pessoas serem convocadas para depor quando não exista outro meio de prova. Serão ouvidas, porém, como informantes, sem prestar compromisso. b) Proibição (art. 355, CPPM). Certas pessoas são proibidas de depor em razão da função, ministério, ofício ou profissão, salvo se liberadas pelo interessado. Ainda que liberadas, podem recusar-se a depor. Função: Imposição legal ou contratual; Ministério: Padres e assistentes sociais; Ofício: Labuta manual; Profissão: Trabalho relevantemente intelectual. Ex.: advogados, médicos etc. Procedimento: a) Compromisso da testemunha; b) Qualificação; c) Advertência das penas de falso testemunho e tomada das declarações, sendo tudo formalizado em um auto. RECONHECIMENTO DE PESSOAS OU COISAS. Significa exortar alguém a trazer a lume algo que já é do conhecimento desta pessoa. Procedimento: a) Pessoa a reconhecer é levada a descrever a pessoa a ser reconhecida; b) A pessoa a ser reconhecida é colocada ao lado de outras pessoas semelhantes, sempre que possível; c) Indicação da pessoa a ser reconhecida pela reconhecedora. É possível colocar a pessoa a ser reconhecer em local que não seja vista pela pessoa a ser reconhecida apenas na fase de investigação, na fase processual, por observância à ampla defesa, isso não será possível. O auto de reconhecimento deverá ser subscrito pela pessoa a reconhecer, por duas testemunhas e pa, autoridade policial. RECONHECIMENTO FOTOGRÁFICO. Não serve, por si só, para infligir condenação. RETRATO FALADAO. É apenas instrumento facilitador das investigações policiais. Não é meio de prova e não pode, sequer, dar ensejo ao recebimento da denúncia. 17

18 RECONHECIMENTO DE COISAS. Devem ser aplicadas as normas cabíveis do reconhecimento de pessoas. É, também, considerado meio de prova. Pode ser utilizado para reconhecimento da res furtiva, instrumento do crime etc.. ACAREAÇÃO. Vem do verbo acoroar (o mesmo que colocar frente a frente). Assim, acareação é colocar frente a frente duas ou mais pessoas que divergem em seus depoimentos. Visa a eliminar contradições entre as declarações. Poderá ser determinada ex offcio ou a requerimento das partes, sempre que houver divergência de fatos relevantes à conclusão da causa (art. 365, CPPM). É possível acareação por precatória. Procedimento: a) Colocação frente a frente dos acareantes; b) Leitura dos pontos divergentes ao acareantes; c) Pergunta aos acareantes se mantêm ou alteram o anterior depoimento. BUSCA E APREENSÃO. Pode ser pessoal ou residencial. Ambas, em regra, exige mandado judicial, porém admite exceções (art. 5º, XI, CF, art.s 181 e 182, CPPM). Residencial: 1. Qualquer hora do dia ou da noite, desde que o ofendido tenha consentido (PU, art. 175, CPPM); 2. Flagrante delito (art. 175, CPPM); 3. Desastre (art. 175, CPPM); 4. Incêndio; 5. Presença do juiz à diligência. Pessoal: Quando a autoridade suspeitar de a pessoa trazer consigo: 1. Instrumento ou produto do crime; 2. elementos de prova. Em mãos de advogado, só é possível apreensão no caso de ser corpo de delito ou de ser o advogado co-réu. Também poderá o advogado ser submetido a busca pessoal no caso de a coisa encontrar-se em seu poder e ele não ser defensor constituído pelo réu. Os meios de transporte estão incluídos na busca pessoal, exceto compartimento habitado. Havendo a entrega da coisa por terceiro, haverá mero termo de apresentação e apreensão a ser lavrado pelo escrivão. RESTITUIÇÃO DE COISAS APREENDIDAS. 18

19 - Busca e apreensão (art. 170, CPPM) ou apreensão de objetos durante a investigação policial (art. 12, b, CPPM). A regra é o objeto permanecer no processo enquanto for necessário, sendo devolvidos nos casos em que for permitido. Não a autoridade policial, mas também o juiz pode proceder à restituição de coisas apreendidas. - Restituição de coisas apreendidas pela autoridade policial: 1. Se o direito for incontroverso e não interessar ao inquérito policial (titularidade incontroversa); 2. Se o bem não tiver sido apreendido em posse de terceiro de boa fé. Nesse caso, e em todas as demais situações, apenas o juiz poderá fazer a restituição. PRISÃO CONCEITO. Privação da liberdade de alguém mediante clausura. É considerada a mais violenta medida processual penal que pode ser imposta a uma pessoa sujeita à persecutio criminis, podendo ser extra juditio ou in juditio. MODALIDADES DE PRISÃO: a) Prisão pena, prisão penal ou prisão propriamente dita. Aquela que possui caráter retribuitivo e finalidade repressiva. É aquela que deflui de condenação imutável. Também chamada de prisão definitiva. É erro grosseiro denominar-se de prisão definitiva a prisão penal, porque entre nós não há cogitar-se de prisão por tempo indeterminado (prisão perpétua); b) Prisão sem pena. É toda prisão que não decorre de sentença condenatória transita em julgado, constituindo-se em um instrumento para realização do processo ou pra garantir os feitos do processo. Divide-se nas seguintes modalidades: 1. Prisão preventiva. 2. Prisão em flagrante. 3. Prisão temporária. 4. Prisão decorrente de pronúncia. 5. Prisão decorrente de sentença condenatória recorrível. Em face da situação jurídica de inocente, do princípio da afirmação da inocência (art. 5º, LVII, CF), toda e qualquer prisão, antes do trânsito em julgado de uma sentença condenatória, deve ser considerada provisória e cautelar. Provisória, porque não se trata de prisão pena, aquela que tem origem em sentença condenatória transita em julgado. E, cautelar, no que se refere a sua função de instrumentalidade ou de acautelamento de interesses de ordem pública. 19

20 Prisão Disciplinar. Ao largo da prisão pena e prisão sem pena, a Constituição Federal, em face do disposto no seu art. 5º, LXI e LVII, sem possibilidade de qualquer ampliação, somente admite a chamada prisão disciplinar e a prisão civil do alimentante inadimplente, maior de 18 anos, voluntário e inescusável, e do depositário infiel. A prisão civil, regulada no art. 18, do CPPM, expressamente admitida no art. 5º, LXI, da CF, é aquela que pode ser decretada pela autoridade militar ou pelo juiz castrense, nas hipóteses de transgressão disciplinar e nas hipóteses de crimes propriamente militares. Consoante o art. 142, 2º, da CF, não caberá habeas corpus em relação às punições disciplinares militares. Em que pese o disposto nesse artigo, se abusiva a punição disciplinar, nada impede que se impetre habeas corpus perante o juiz castrense, se a ilegalidade guerreada for de autoridade militar, ou perante o tribunal, se a ilegalidade combatida for do próprio juiz militar. Destarte, tal remédio será sempre possível para o exame dos pressupostos legais da medida (hierarquia, poder disciplinar, ato ligado à função militar e suscetibilidade de aplicação da medida ao ato). A odiosa prisão para averiguações também, não pode ser admitida, porque, além de atípica, ao largo das hipóteses do art. 5º, LXI, da CF, caracteriza inegável constrangimento ilegal e abuso de autoridade (art. º, a, da Lei n.º 4898/65). PRISÃO PREVENTIVA. A prisão preventiva, como medida coercitiva que é, enquadra-se no poder de coerção do juiz penal sobre as coisas e as pessoas sujeitas à persecutio criminis. A prisão preventiva é constituída da privação da liberdade do investigado ou do acusado, decretada fundamentadamente inaudita altera parte (sem necessidade de ouvir o acusado) e rebu sic stantibus (estando assim as coisas). Pode ser decretada durante o inquérito policial, processo criminal, ou na fase recursal. A prisão preventiva será decretada de acordo com o prudente arbítrio do juiz, portanto, não há que se falar em obrigatoriedade da preventiva. Condições de Admissibilidade da Preventiva: - Crimes dolosos punidos com reclusão; - Crimes dolosos punidos com detenção, quando se apurar que indiciado é vadio ou, havendo dúvida sobre sua identificação ele não fornecer dados suficientes ao esclarecimento; - Crimes dolosos punidos com detenção, se o réu já tiver sido condenado por outro crime doloso, salvo se já tiver ocorrido a prescrição da reincidência. 20

21 * Tratada apenas pelo CPP, portanto, no âmbito do processo penal militar, não haverá necessidade de atendimento de tais condições de admissibilidade. Requisitos ou Pressupostos da Preventiva (coexistentes) art. 254, CPPM: 1. Prova do fato delituoso; 2. Indícios suficientes da autoria. Diz a doutrina que tais pressupostos devem coexistir para que a prisão preventiva esteja autorizada. Ou seja, exige-se que, além da prova da existência do crime, também se verifique, concomitantemente, fortes indícios da autoria, e não apenas mera possibilidade em relação à autoria. Requisitos ou Circunstâncias Autorizadoras (alternativos) art. 255, CPPM: 1. Garantia da ordem pública; 2. Conveniência da instrução criminal; 3. Periculosidade do indiciado ou acusado; 4. Segurança da aplicação da lei penal militar; 5. Exigência da manutenção das normas ou princípios de hierarquia e disciplina militares, quando ficarem ameaçados ou atingidos com a liberdade do indiciado ou acusado. Segundo o STF e STJ, independente da instauração de inquérito policial, admite-se a decretação da preventiva com base em peças de informação da existência do crime e de indícios suficientes de autoria, vez que o inquérito policial é facultativo entre nós (art. 28, CPPM). PRISÃO EM FLAGRANTE. Certeza visual do crime, retrato de corpo inteiro da autoria e da materialidade. Delito patente, visível, irrecusável do ponto de vista de sua ocorrência. (flagrante propriamente dito). Porque não deflui de condenação imutável, chamada por prisão sem pena, provisória ou cautelar, expressamente admitida no art. 5º, LXI, da CF, que permite a captura do conduzido, desde que se encontre em uma das situações taxativamente previstas no art. 244, do CPPM, independente de prévia ordem escrita e fundamentada do magistrado. Sujeito Ativo: Embora nem sempre seja o condutor, será aquele que efetua a captura e a prisão. Com fundamento na 1ª parte do art. 243, do CPPM, onde diz poderá e deverão, a doutrina fala em flagrante obrigatório e flagrante facultativo. Obrigatório, se o autor da prisão age no estrito cumprimento do dever legal, sob pena de sanções administrativas, prevaricação e até de responder pelo ilícito praticado, quando poderia evitar a sua consumação ( 2º, art. 29, CPM). Facultativo, quando se tratar de qualquer do povo ou do próprio ofendido. 21

22 MODALIDADE DO FLAGRANTE: 1. Flagrante Real, Próprio ou Verdadeiro (art. 244, a e b, CPPM). Está cometendo ou acaba de cometer. 2. Quase Flagrante, Impróprio ou Irreal (art. 244, c, CPPM). É perseguido, logo após o fato delituoso, em situação que faça acreditar ser ele o seu autor; 3. Flagrante Ficto, Presumido ou Assimilado (art. 244, d, CPPM). É encontrado, logo depois, com instrumento, objetos, material ou papéis que façam presumir a sua participação no fato delituoso. As demais situações (2 e 3) são consideradas análogas ao flagrante real por opção do legislador que fez criar a presunção de que as pessoas assim encontradas estão em flagrante delito. Vale dizer, trata-se de ficção jurídica a autorizar a prisão em flagrante. Nas infrações permanentes, considera-se o agente em flagrante delito enquanto não cessar a permanência. Para a doutrina majoritária, a expressão logo depois admite lapso temporal maior do que a expressão logo após, sem que ambas se prestem a indicar absoluta imediatidade. A atribuição para presidir a lavratura do auto de prisão em flagrante delito (APFD) é da autoridade do local do cometimento do fato. Algumas vezes, pode ocorrer que o fato tenha sido cometido em algum lugar e a prisão tenha se efetivado em local diverso (art. 244, c e d, CPPM). Nesses casos, a atribuição para efetivar a lavratura será da autoridade com atribuição no local da prisão do perseguido(art. 244, c, CPPM) ou do encontrado (art. 244, d, CPPM). Quando a prisão em flagrante for efetuada em lugar não sujeito à administração militar, o auto poderá ser lavrado por autoridade civil, ou pela autoridade militar mais próxima do local em que ocorreu a infração. (art. 250, CPPM). Se o fato for praticado em presença da autoridade militar ou sendo ela o ofendido, estando no exercício de suas funções, a própria autoridade militar deverá prender e autuar em flagrante o infrator (art. 249, CPPM). Para o STJ e STF, porque a autoridade não exerce jurisdição, a inobservância de regras de atribuição não são capazes de viciar o APDF, não importando em ordem de habeas corpus. Com fundamento no art. 5º, LVII, da CF, encerrada a lavratura do APFD pelo escrivão, impõe-se que a prisão seja comunicada, imediatamente, nas 24 horas seguintes à prisão, ao juiz competente. No caso de demora de tal comunicação, dizem o STF e o STJ que, apesar de 22

23 responsabilizar administrativa e penalmente a autoridade policial, não haverá relaxamento da prisão ou nulidade do APFD. A falta desta comunicação, por si só, salvo se provada alguma coação contra o preso, como não se trata de nenhum requisito de validade da prisão, em que pese constituir abuso de autoridade, tanto não compromete a legalidade da prisão quanto não enseja o seu relaxamento (STF e Mirabete). A omissão da entrega de Nota de Culpa, em que pese tal omissão, segundo o STF, não tornar o auto imprestável para propositura da ação penal, sendo considerada um ato essencial do APFD e uma garantia constitucional do preso, com fundamento no art. 5º, LXIV, da CF, possibilitando o conhecimento dos responsáveis por sua prisão, além de caracterizar abuso de autoridade (art. 4º, a, Lei n.º 4.898/65), deve redundar no relaxamento da prisão do conduzido. 23