LEGITIMIDADE ATIVA das ASSOCIAÇÕES de SERVIDORES:

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1 LEGITIMIDADE ATIVA das ASSOCIAÇÕES de SERVIDORES: Representação ou Substituição?? ROGERIO FAVRETO XXV Convenção Nacional da ANFIP Maceió/AL, 24 de maio de 2015

2 ABORDAGEM Previsão constitucional Debate conceitual: representação ou substituição Jurisprudência: STF e STJ Críticas e alternativas posição STF Sistema Único de Ações Coletivas Reforma do Poder Judiciário: I e II Pactos Nova Lei da Ação Civil Pública Avanços do Projeto da Nova LACP

3 I PREVISÃO CONSTITUCIONAL ART. 5º - DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS - Consagrou a representação COLETIVA! Inc. LXX, b Mandado de Segurança Coletivo: impetrado por organização sindical, entidade de classe ou associação; - Constituídas e em funcionamento UM ANO; - Defesa dos interesses dos associados ou membros Regulamentação pela Lei nº /09 arts. 21/22: - Reproduz texto constitucional e acrescenta: - na forma dos seus estatutos; - pertinência das suas finalidades; - DISPENSA de autorização especial.

4 I PREVISÃO CONSTITUCIONAL ART. 5º - DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS Inc. XX LEGITIMIDADES das Associações: representar seus filiados, judicial e extrajudicial; - quando expressamente autorizadas - chamadas de CORPOS INTERMEDIÁRIOS Distinção do Mandado de Segurança COLETIVO! Alcance dos termos: - REPRESENTAR - EXPRESSAMENTE AUTORIZADAS

5 I PREVISÃO CONSTITUCIONAL ART. 8º - DIREITOS SOCIAIS Liberdade de associação profissional ou sindical: Inciso III - SINDICATO: defesa dos direitos e interesses COLETIVO ou INDIVIDUAIS da categoria; questões judiciais ou administrativas; -LEGITIMAÇÃO AMPLA e SEM CONDICIONANTES!

6 II REPRESENTAÇÃO ou SUBSTITUIÇÃO? CONCEITOS REPRESENTAÇÃO: -Estar em juízo não na qualidade de parte mas representando uma delas; - age em nome do representado SUBSTITUIÇÃO: -Qdo a lei atribui LEGITIMIDADE para pleitear em juízo - em nome próprio- tutela de direito material alheio, estando o titular do direto ausente da relação jurídica processual como parte; - age em nome próprio; - não precisa de consentimento do substituído.

7 III STF REPERCUSSÃO GERAL RE ASSOCIAÇÕES! Art. 5º, XXI: representação específica: insuficiente a previsão estatutária genérica; - necessidade de autorização assemblear e/ou lista Execução de sentença: - Definida pela representação no proc. conhecimento - Cfe autorização expressa dos associados e lista juntada aos autos - veda carona de 3º mesmo em processo coletivo Por maioria: Marco Aurélio, Teori Zavascki, Rosa Weber, Luiz Fux e Celso de Mello Vencidos: Lewandowski, Joaquim Barbosa e Carmen Lúcia / Suspeição: Roberto Barroso Ausentes: Gilmar Mendes e Dias Tófolli

8 III JURISPRUDÊNCIA: STF e STJ POSIÇÕES VARIADAS! MS Coletivo como substituição processual e independe de autorização STF- Súmula 629/2003; RE ; ; STJ- MS 7.414; MS Sindicatos: substituição processual abrange a liquidação e execução (+ampla) - RE ; STJ RMS ; AREsp (Sindicato) Associações: tb representante c/ autorização do estatuto + assembléia geral ou individual - STF - AR Recl estatuto + assembléia; - STF - AO estatuto + autorização expressa

9 IV STF Posição questionável REPERCUSSÃO GERAL RE ! decisão por maioria Dois ministros ausentes UM/suspeição declarada e UM/cargo vago REPERCUSSÃO GERAL processo base inadequado = posição + restrita - Ação Coletiva c/ lista parcial de associados - Discussão na fase de EXECUÇÃO do proc.coletivo - Pressuposto equivocado pq parte do conceito de processo INDIVIDUAL - Enfoque adequado tratar o tema dentro de um Sistema Único de Ações Coletivas - STJ tem alguma divergência/2015 AgRg REsp

10 IV DEBATE CONCEITUAL Polêmica doutrinária inútil Restrições só da Constituição Federal Mecanismo de redução do preceito constitucional Outras previsões não há restrições ex. MS Coletivo uso como PARADIGMA Legitimação: dúvida pode ser resolvida por outro legitimado (MP, Defensoria, etc...) Institutos da Repercussão Geral e Repetitivos Recados contraditórios da doutrina e jurisprudência - Reclama do excesso de litigiosidade, mas NÃO prestigia o processo COLETIVO.

11 V SOLUÇÃO MAIS ADEQUADA LEGITIMIDADE PROCESSUAL COLETIVA! Capacidade decorrente da CF e da Lei Tratamento distinto do Processo Coletivo Busca da EFETIVIDADE do processo Prestigiar o MÉRITO do direito e não preliminares Basta previsão estatutária pq aprovado em assembléia pela categoria ou membros associados Exigir lista ou assembléia específica esvazia direito CONSTITUCIONAL da Legitimação COLETIVA Não existe substituto processual convencional pq indivíduos não são substituídos e sim representados coletivamente = legitimação processual coletiva

12 VI CULTURA DO LITÍGIO INDIVIDUAL HOJE: - Sociedade individualista = judicializa todos tipos de conflitos; - Nossas legislações inspiradas na codificações européias do século XIX (Estado Liberal Individualista); - Tutela jurisdicional individual direito individualista cristalizado na propriedade e negativa do direito coletivo aos grupos sociais - Restrição do direito fundamental de ACESSO À JUSTIÇA FUTURO: - Valorização dos ideais de solidariedade, coletivismo e dignidade da pessoa humana via sistema de direito/proc. coletivo= CIDADANIA - Acesso à Justiça pela via COLETIVA maior pacificação social; - Redimencionar as relações entre Estado, cidadãos e P. Judiciário; - Combinar formas individuais com coletivas de CIDADANIA; - Celeridade, economia processual, igualdade e segurança jurídica;

13 VII FUNDAMENTOS DO PROCESSO COLETIVO Algumas premissas e motivações: - Processo INDIVIDUAL incompatível com a tutela de direitos METAINDIVIDUAIS (direitos difusos e coletivos); - Necessidade de proteção UNIFICADA dos direitos coletivos; - Promoção de políticas públicas para concretização da dignidade da pessoa humana; - Releitura do Princípio do devido processo legal assumir vocação coletiva; - Desburocratização do aparato judicial em favor da efetividade da prestação da Justiça; - AÇÕES COLETIVAS fundamentais para concretização da cidadania e da democracia no Estado Democrático de Direito.

14 VIII SISTEMA ÚNICO DE AÇÕES A COLETIVAS Alternativa:Nova Lei da Ação Civil Pública Diretrizes: Acesso à Justiça, agilidade e segurança jurídica - tutela ÚNICA de interesses ou direitos difusos, coletivos e individuais homogêneos; - prestígio do Processo Coletivo - combate à litigiosidade individual - priorizar a efetividade/mérito x formalidades - mudança de cultura: COLETIVO x individual -proposta do II PACTO : - PL nº 5.139/ Novo PL nº 4.484/2012

15 IX - REFORMA INFRACONSTITUCIONAL EC 45/2004 I PACTO DE ESTADO EM FAVOR DE UM JUDICIÁRIO MAIS RÁPIDO E REPUBLICANO - Pacto com 39 novos projetos de lei sobre a reforma processual civil, penal e trabalhista; - Implementação da Ref. Constitucional do P. Judiciário; - Aprovação de legislação em Processo Civil, Penal e Trabalhista e outros temas de direito material; RESULTADO: - 26 leis aprovadas pelo Congresso Nacional: - 13 leis CPC; - 3 leis CPP; - 3 leis Proc. Trabalhista;

16 II PACTO REPUBLICANO DE ESTADO POR UM SISTEMA DE JUSTIÇA MAIS ACESSÍVEL, ÁGIL E EFETIVO * Origem do Projeto da Nova Lei da Ação Civil Pública - compromisso político dos três poderes; - cooperação e esforço comum; - fortalecimento da democracia e harmonia dos poderes da república; - priorização de projetos de lei reforma normativa; - execução de políticas públicas voltadas ao fortalecimento das instituições e gestão da Justiça

17 X AVANÇOS DO PROJETO DE LEI NOVA CULTURA DA PREVALÊNCIA DA AÇÃO COLETIVA: - Adequação ao comando normativo da Constituição cidadã de 1988 que elevou o direito coletivo como protetor de direitos da cidadania. - valorização da solução coletiva, contemplando as transformações econômicas, políticas, tecnológicas e culturais do século XX; - Combate a massificação de ações individuais para temas de direitos comuns dos cidadãos, gerando mais acesso, agilidade, efetividade e segurança jurídica;

18 10.1 AMPLIAÇÃO do ROL de LEGITIMADOS - Ministério Público; - União, Estados, DF e Municípios; - Consolidação da Defensoria Pública; - Ordem dos Advogados (secções e subsecções); - Partidos Políticos com representação no Congresso Nacional, Assembléias Legislativas e Câmaras Municipais; - Entidades sindicais e de fiscalização profissional; - Associações Civis.

19 10.2 SINDICATOS e ASSOCIAÇÕES - Entidades sindicais e de fiscalização profissional; - Associações Civis:funcionamento de um ano, defesa de interesses dos seus fins institucionais, sem autorização assemblear e rol nominal dos associados; DISPENSA: - autorização assemblear ou pessoal; - rol nominal dos associados ou membros; - requisito da pré-constituição de um ano quando houver manifesto interesse social pelas características do dano ou relevância do bem jurídico a ser protegido

20 10.3 NOVA REGRA de COMPETÊNCIA - Foro do local onde ocorreu o dano ou ilícito; - Quando atinge a capital do Estado foro da CAPITAL; - Ajuizamento da ACP em qualquer capital dos Estados ou DF quando o dano atingir mais de um Estados; - Litispendência p demais ações coletivas; - Coisa julgada: efeito erga omnes; - Cria AÇÃO REVISIONAL (1 ano) qdo sentença for improcedente e descobre prova técnica nova superveniente.

21 10.4 CADASTROS NACIONAIS - CNMP -Inquéritos Civis e Compromissos de Ajustamento de Conduta; - CNJ -Ações Civis Públicas ajuizadas para evitar a duplicidade de ações e fazer o seu acompanhamento; - Inicial da ACP acompanhada de comprovante de consulta ao Cadastro Nacional de Processos Coletivos; - Serventia Judicial confirma a consulta no Cadastro.

22 10.5 SUSPENSÃO das AÇÕES A INDIVIDUAIS - prioriza a tramitação em uma AÇÃO COLETIVA, com mais agilidade e profundidade na sua avaliação; - evita a proliferação de demandas e a divergência entre julgamentos; - garantido ao direito do juiz conceder medidas de URGÊNCIA; - EXCEÇÃO: prosseguimento da ação individual qdo demonstrada por fundamentos idôneos a existência de graves prejuízos pela suspensão; - Suspende até a prolação da sentença coletiva; - Autor promove a conversão da ação individual em liquidação provisória ou cumprimento da decisão coletiva; - Efetividade na cobrança com ganho de tempo; - Cabe ao réu informar na ação individual a existência de ação coletiva, sob pena do autor beneficiar-se da coisa julgada coletiva, mesmo qdo a individual for improcedente.

23 10.6 PRODUÇÃO de PROVAS - réu também pode fazer uma defesa mais qualificada e concentrada numa ação sem disperçar recursos em milhares de ações; - mantidos os prazos especiais da Fazenda Pública; - Também pode ser ampliado para o privado pela complexidade 20 a 60 dias; - produção das provas é de quem estiver mais próximo dos fatos e capacidade de produzi-las, objetivando maior efetividade;

24 10.7 EXECUÇÃO COLETIVA - aperfeiçoado o Sistema de Execução das Tutelas Coletivas com preferência sobre ações individuais; - Competência do foro do proc. de conhecimento, domicílio do autor OU local onde se encontrem os bens; - Incentivo aos meios alternativos de solução judicial e extrajudicial (c/ eleição de árbitro ou mediador e acompanhamento do MP e Juiz).

25 10.8 DESTINAÇÃO SOCIAL da CONDENAÇÃO Democratização na aplicação do resultado das ações: - audiências públicas; - participação dos interessados na decisão da destinação dos valores na reparação dos danos; - beneficiamento da comunidades e locais atingidos por danos coletivos; OBS.: fundamental na efetiva reparação de DANOS AMBIENTAIS e SOCIAIS.

26 OBRIGADO!!!!! ROGERIO FAVRETO Desembargador Federal Tribunal Regional Federal - 4ª Região rfavreto@gmail.com