Licitações e Contratos

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1 Raf ael Carvalho Rezende Oliveira Licitações e Contratos -t..~{! Ad m i n i strativos Teoria e Prática Prefácio José dos Santos Carvalho Filho s.a edição revista, atualizada e ampliada *** I \8='-.1. &~ M SÃO PAULO ETODO

2 A EDITORA FORENSE se responsabiliza pelos vícios do produto no que concerne à sua edição (impressão e apresentação a fim de possibilitar ao consumidor bem manuseá-lo e lê-lo). Nem a editora nem o autor assumem qualquer responsabilidade por eventuais danos ou perdas a pessoa ou bens, decorrentes do uso da presente obra. Todos os direitos reservados. Nos termos da Lei que resguarda os direitos autorais, é proibida a reprodução total ou parcial de qualquer forma ou por qualquer meio, eletrônico ou mecânico, inclusive através de processos xerográficos, fotocópia e gravação, sem permissão por escrito do autor e do editor. I mpresso no Brasil - Printed in Brazíl Direitos exclusivos para o Brasil na língua portuguesa Copyright 2015 by EDITORA FORENSE ltda. Uma editora integrante do GEN I Grupo Editorial Nacional Rua Dona Brígida, 701, Vila Mariana São Paulo - SP Tel.: (11) (21) Fax: (11) metodo@grupogen.com.br I O titular cuja obra seja fraudulentamente reproduzida, divulgada ou de qualquer forma utilizada poderá requerer a apreensão dos exemplares reproduzidos ou a suspensão da divulgação, sem prejuízo da indenização cabível (art. 102 da Lei n , de ). Quem vender, expuser à venda, ocultar, adquirir, distribuir, tiver em depósito ou utilizar obra ou fonograma reproduzidos com fraude, com a finalidade de vender, obter ganho, vantagem, proveito, lucro direto ou indireto, para si ou para outrem, será solidariamente responsável com o contrafator, nos termos dos artigos precedentes, respondendo como contrafatores o importador e o distribuidor em caso de reprodução no exterior (art. 104 da Lei n /98). Capa: Danilo Oliveira CIP - Brasil. Catalogação-na-fonte. Sindicato Nacional dos Editores de RJ. 051L Oliveira, Rafael Carvalho Rezende Licitações e contratos administrativos I Rafael Carvalho Rezende Oliveira ed. rev., atual. e ampl. Rio de Janeiro: Forense; São Paulo: MÉTODO, ISBN Contratos. 2. Contratos administrativos. 3. Licitação pública. I. Título CDU: :352

3 SUMÁRIO 1. LICITAÇÃO Conceito Fontes normativas Competência legislativa Princípios da licitação Princípio da competitividade Princípio da isonomia Princípio da vinculação ao instrumento convocatório Princípio do procedimento formal Princípio do julgamento objetivo Objeto da licitação Obras e serviços de engenharia Projeto básico, projeto executivo e outras exigências legais Vedações e impedimentos Formas de execução: direta e indireta Execução indireta: empreitada por preço global, empreitada por preço unitário, empreitada integral e tarefa Serviços Terceirização: atividade-meio x atividade-fim Quarteirização Serviços técnicos profissionais especializados Serviços de publicidade Compras Indicação de marcas, amostras e certificados de qualidade Princípio da padronização... 47

4 la. licitaçoes E CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Rafael Carvalho Rezende Oliveira Preferência do Sistema de Registro de Preços (SRP) Divisibilidade do objeto e licitação por item Alienações Sistema de Registro de Preços (SRP) O "efeito caronà' no Sistema de Registro de Preços Destinatários da regra da licitação Administração Pública direta Administração Pública indireta Estatais econômicas: atividade-fim x atividade-meio Licitação na PETROBRAS Entidades controladas direta ou indiretamente pelo Poder Público Contratação direta Licitação dispensada (art. 17 da Lei 8.666/1993) Dispensa de licitação (art. 24 da Lei 8.666/1993) Valor reduzido (art. 24, I e li) Situações emergenciais (art. 24, III e IV) Licitação deserta (art. 24, V) Intervenção no domínio econômico (art. 24, VI) Licitação frustrada (art. 24, VII) Contratação de entidades administrativas (art. 24, VIII, XVI e XXIII) Segurança nacional (art. 24, IX) Compra e locação de imóveis (art. 24, X) Complementação do objeto contratual (art. 24, XI) Gêneros perecíveis (art. 24, XII) Entidades sem fins lucrativos (art. 24, XIII, XX, XXIV e XXXIII) Negócios internacionais (art. 24, XIV) Obras de arte (art. 24, XV) Necessidade de manutenção de garantias (art. 24, XVII)

5 SUMARIO ~ Forças Armadas (art. 24, XVIII, XIX e XXIX) Bens destinados à pesquisa (art. 24, XXI) Serviços públicos concedidos (art. 24, XXII) Transferência de tecnologia e incentivos à inovação e à pesquisa científica e tecnológica (art. 24, XXv, XXXI e XXXII) Contratos de programa (art. 24, XXVI) Catadores de materiais recicláveis (art. 24, XXVII) Alta complexidade tecnológica (art. 24, XXVIII) Assistência técnica e extensão rural (art. 24, XXX) Regras especiais de dispensa aplicáveis aos consórcios públicos, sociedades de economia mista, empresas públicas e agências executivas (art. 24, 1.0) Inexigibilidade de licitação (art. 25 da Lei 8.666/1993) Fornecedor exclusivo (art. 25, I) Serviços técnicos especializados (art. 25, 11) Artistas consagrados (art. 25, 111) Credenciamento Modalidades Concorrência Tomada de preços e o registro cadastral Convite Concurso Leilão Pregão Pregão nas obras e serviços de engenharias: controvérsias Pregão na contratação de equipamentos e serviços de informática Consulta Procedimentos Fases da licitação: interna e externa

6 la.. LICITAÇOES E CONTRATOS ADMINISTRATIVOS - Rafael Carvalho Rezende Oliveira Edital Habilitação Habilitação jurídica Qualificação técnica Qualificação econômico-financeira Regularidade fiscal e trabalhista Cumprimento do disposto no inciso XXXIII do art. 7. da CRFB Julgamento (tipos de licitação) e classificação Homologação e adjudicação Anulação e revogação da licitação Recursos administrativos TEMAS ESPECIAIS DE LICITAÇÕES Cooperativas nas licitações Microempresas e empresas de pequeno porte (LC 123/2006) e o tratamento diferenciado nas licitações Saneamento de falhas na regularidade fiscal Empate ficto ou presumido Possibilidade de licitações diferenciadas Exigências para aplicação do tratamento diferenciado previsto na LC 123/ Cédula de crédito microempresarial Aplicação do tratamento diferenciado da LC 123/2006 às cooperativas A participação de consórcios empresariais nas licitações Desnecessidade de licitação para celebração de convênios e o processo seletivo objetivo Licitação nas concessões de serviços públicos Concessões comuns (Lei 8.987/1995): peculiaridades Modalidade de licitação Tipos de licitação Contratação direta: dispensa e inexigibilidade Concessões especiais (Lei /2004) - Parcerias Público-Privadas (PPPs): peculiaridades

7 SUMÁRIO Projeto básico, projeto executivo e Procedimento de Manifestação de Interesse (PMI): elabora ção por entidades privadas e participação na licitação Justificativa para formatação da PPP PPP e responsabilidade fiscal Edital e consulta pública Licenciamento ambiental Necessidade de autorização legislativa em determinados casos Modalidade de licitação: concorrência, lances de viva voz e inversão de fases Qualificação técnica e tipos de licitação Saneamento de falhas Licitação nos consórcios públicos Valores diferenciados para escolha da modalidade de licitação (art. 23, 8., da Lei 8.666/1993) Nova hipótese de dispensa de licitação (art. 24, XXVI, da Lei 8.666/1993) Valores diferenciados para dispensa de licitação (art. 24, 1.0, da Lei 8.666/1993) Licitação compartilhada (art. 112 da Lei 8.666/1993) Licitação no Terceiro Setor: aspectos polêmicos Terceiro Setor: visão geral Obrigatoriedade de processo objetivo de seleção para celebração do contrato de gestão e do termo de par ceria A controvérsia a respeito da necessidade de licitação nas contratações com dinheiro público pelo Terceiro Setor A função regulatória das licitações e o desenvolvimento nacional sustentávej - o regime jurídico introduzido pela Lei / Introdução A função regulatória da licitação O Direito Administrativo pós-positivista, pluralismo e a legitimidade das licitações públicas: efetivação do desenvolvimento nacional

8 ~ LlClTAÇOES E CONTRATOS ADMINISTRATIVOS - Rafael Carvalho Rezende Oliveira As principais inovações trazidas pela Lei / Regime Diferenciado de Contratações Públicas (RDC): visão geral Introdução Discussão quanto à constitucionalidade da Lei / Objeto e finalidades do RDC Princípios e diretrizes do RDC: a função regulatória da licitação Aquisição de bens: peculiaridades Indicação de marca Amostras Certificados de qualidade Solidariedade do fabricante Contratação integrada Contrato de desempenho e remuneração variável Inversão da ordem das fases de habilitação e julgamento Regras especiais sobre publicidade: orçamento sigiloso e publicação dos atos Lances verbais e intermediários Critérios de julgamento Critérios de desempate Pré-qualificação permanente Registros cadastrais Sistema de Registro de Preços (SRP) Catálogo eletrônico de padronização Recursos administrativos Sanções administrativas CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Conceito e a dicotomia contrato administrativo x contrato privado Fontes normativas e competência legislativa Sujeitos do contrato Características

9 SUMÁRIO Formalismo moderado Bilateralidade Comutatividade Personalíssimo (intuitu personae) Desequilibrio Instabilidade Formalização do contrato e garantias Cláusulas exorbitantes Alteração unilateral Rescisão unilateral Fiscalização Aplicação de sanções Ocupação provisória Outras cláusulas exorbitantes A releitura das cláusulas exorbitantes Equilíbrio econômico-financeiro dos contratos Reajuste Revisão Atualização financeira Repactuação Duração dos contratos Contratos por prazo certo e contratos por escopo Regra geral da duração: vigência do crédito orçamentário Exceções: contratos com prazo superior à vigência do orçamento Prorrogação dos contratos Inexecução contratual Inexecução culposa Exceção de contrato não cumprido (exceptio non adimpleti contractus) Inexecução sem culpa Teoria da imprevisão Fato do príncipe Caso fortuito e força maior

10 le!.it.. LlCITAÇOES E CONTRATOS ADMINISTRATIVOS - Rafael Carvalho Rezende Oliveira Extinção dos contratos Motivos, formas e consequências da rescisão contratual Arbitragem nos contratos administrativos Sanções administrativas Controle das licitações e dos contratos Responsabilidade civil nos contratos administrativos Responsabilidade primária do contratado e respon sabilidade subsidiária do Estado pela má execução do contrato Responsabilidade do Estado nas terceirizações pelos encargos trabalhistas e previdenciários Responsabilidade pessoal do parecerista nas licitações Responsabilidade do Estado, das concessionárias e permissionárias de serviços públicos TEMAS ESPECIAIS DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Contratos de concessão de serviço público Contrato de concessão comum de serviço público (Lei 8.987/1995) Cláusulas essenciais Prazo Prorrogação Subcontratação, subconcessão e transferência da concessão ou do controle acionário Encargos do poder concedente e da concessionária Direitos e obrigações dos usuários Extinção do contrato de concessão Reversão dos bens Contrato de concessão especial de serviço público (Lei /2004) Origem e fontes normativas Conceito: PPP em sentido amplo e PPP em sentido restrito Espécies de PPPs: patrocinada e administrativa

11 SUMARIO Principais características da concessão especial - PPP Remuneração do concessionário Repartição objetiva de riscos Valor mínimo do contrato Prazo contratual Objeto complexo Cláusulas essenciais Sociedade de Propósito Específico (SPE) Garantias diferenciadas e o Fundo Garantidor de Parcerias (FGP)... Convênios administrativos... Convênios de natureza financeira: convênios, contratos de repasse e termo de cooperação (Decreto 6.170/2007, De creto 7.568/2011 e Portaria Interministerial MP/MFíCGU 507 /2011)... Contrato de gestão Contrato de gestão interno ou endógeno Contrato de gestão externo ou exógeno... Termo de Parceria... O novo marco regulatório das parcerias entre a Administra ção e as organizações da sociedade civil (OSCS): aspectos relevantes da Lei / Introdução A abrangência federativa da Lei /2014 e a neces sidade de sua interpretação conforme a Constituição O âmbito de aplicação da Lei /2014 às enti dades privadas sem fins lucrativos e às entidades da Administração Pública Procedimentos de seleção de entidades parceiras Procedimento de Manifestação de Interesse Social (PMIS) A exigência de chamamento público para seleção de organizações da sociedade civil Instrumentos jurídicos de parcerias entre a Adminis tração e as organizações da sociedade civil: termo de colaboração e termo de fomento

12 IZ:II.. LlClTAÇÓES E CONTRATOS ADMINISTRATIVOS - Rafael Carvalho Rezende Oliveira Contratações realizadas pelas organizações da sociedade civil Atuação em rede de organizações da sociedade civil Prestação de contas e accountability Responsabilidade civil e sanções administrativas Vigência da Lei /2014 e regras de transição Contrato de consórcio público Conceito e fontes normativas Características principais dos consórcios públicos antes e depois da Lei / Constitucionalidade das normas gerais sobre consórcios Partícipes do consórcio público Procedimento para instituição do consórcio público Personificação do consórcio Consórcio público de direito público: associação pública Consórcio público de direito privado Contrato de rateio Contrato de programa REFERÊNCIAS BIBLIOGRÁFICAS