RECUPERAÇÃO JUDICIAL, EXTRAJUDICIAL E FALÊNCIA

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1 Luis Felipe Salomão Paulo Penalva Santos RECUPERAÇÃO JUDICIAL, EXTRAJUDICIAL E FALÊNCIA Teoria e Prática a ~ revista. - atualizada edição e ampliada *** ~ & ~~~ \~... FORENSE Rio de Janeiro

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3 l SUMÁRIO STJ J I ASPECTOS GERAIS DA LEI DE RECUPERAÇÃO DE EMPRESAS E A JURISPRUDÊNCIA DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTiÇA Introdução O Superior Tribunal de Justiça e a evolução do direito privado O direito falimentar e suas fases A Lei de Recuperação de Empresas Inovações do Código Civil de 2002 no âmbito do direito empresarial Deficiências no funcionamento da empresa moderna Breves anotações em termos de direito comparado moderno Portugal Alemanha Espanha França Princípios gerais da lei brasileira (I ) Preservação da empresa Separação do conceito de empresa e empresário Recuperação das sociedades viáveis e liquidação das não recuperáveis Proteção aos trabalhadores Redução do custo e do crédito Celeridade e eficiência do processo Segurança jurídica Participação ativa dos credores Maximização do valor dos ativos do falido Desburocratização da recuperação quanto ao micro e pequeno empresário Rigor na punição dos crimes

4 XIV I RECUPERAÇÃO JUDICIAL, EXTRAJUDICIAL E FAL~NClA 9. O prazo de suspensão das ações e execuções em face do devedor, depois de deferido o processamento da recuperação judicial Execuções individuais Prosseguimento das execuções quanto aos coobrigados Execuções fiscais A questão da sucessão do arrematante nas obrigações do devedor, observada a Lei / Possibilidade de participação de empresa em recuperação judicial em licitação pública A DECLARAÇÃO JUDICIAL DA FALÊNCIA Introdução Requisitos para a decretação da falência Sujeitos passivos Insolvência Omissões do devedor Atos de falência Sentença de quebra Ritos processuais Competência e princípio da universalidade Extensão da falência Citação, contestação e depósito Falência requerida com base no art. 94, I, da Lei de Falências e medidas cautelares Legitimação ativa Sentença que decreta a falência Recursos Litigância de má-fé Outras questões processuais Ações revocatórias III A TEORIA DA DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA NA RECUPERAÇÃO DE EMPRESA E NA FALÊNCIA Introdução Um pouco de história da atividade mercantil e da utilização da pessoa jurídica para esse fim Teorias acerca da natureza das pessoas jurídicas

5 SUMARIO I XV 2. A teoria da desconsideração da personalidade jurídica A desconsideração no direito brasileiro Direito positivo Conceito A desconsideração e o bem de família Jurisprudência Abuso de direito ou fraude Ação própria para apuração da responsabilidade dos sócios (Ltda) e controladoras/administradores ( S/A) Extensão da falência aos sócios Pessoas atingidas pela desconsideração Aspectos processuais Desnecessidade de ação própria para aplicação da teoria da desconsideração Impugnação da decisão de desconsideração Prescrição e decadência Competência A desconsideração no Novo Código de Processo Civil IV - A ASSEMBLEIA GERAL DE CREDORES NA FALÊNCIA Introdução Realização do ativo no DL 7.661/ A liquidação na Lei As modalidades de realização do ativo A participação ativa dos credores na liquidação A assembleia geral de credores na falência O direito de voto na assembleia geral de credores O direito de voto do Fisco A atual decisão assemblear obriga a todos O quorum para a deliberação da assembleia de credores Mudança de ambiente: o papel fundamental das assembleias de credores na Lei O princípio majoritário nas deliberações assembleares Objeto da deliberação dos credores

6 XVI I RECUPERAÇAO JUDICIAL, EXTRAJUDICIAL E FAL~NClA 14. A constituição de sociedade de propósito específico A criação de fundos de investimentos Conclusão v O CRÉDITO TRIBUTÁRIO NA RECUPERAÇÃO JUDICIAL E NA FALÊNCIA Introdução O crédito tributário na recuperação judicial A sucessão tributária na recuperação judicial Principal distinção entre a regra do CTN e a da Lei Falimentar A responsabilidade tributária na transformação, na fusão e na incorporação A responsabilidade tributária na cisão O conceito de filial e de unidade produtiva isolada O momento da comprovação da regularidade do crédito tributário na recuperação judicial Direito ao parcelamento. A correta interpretação do art. 57 da Lei /2005 e do art. 191-A do CTN A nova Lei do Parcelamento Tributário Federal (Lei , de 13 de novembro de 2014) O crédito tributário na falência A nova classificação de créditos na falência Compensação do crédito tributário O requerimento de falência pela Fazenda Pública. Impossibilidade. Violação ao princípio da razoabilidade e da função social da empresa Conclusão VI - CRÉDITOS SUBMETIDOS OU EXCLUÍDOS DOS EFEITOS DA RECUPERAÇÃO JUDICIAL E DA FALÊNCIA Introdução Breve visão do sistema financeiro Resumo histórico da atividade bancária A atuação dos bancos Jurisprudência bancária Créditos submetidos aos efeitos da recuperação

7 SUMÁRIO I XVII 4. Créditos com garantia fiduciária e com garantia real Bens móveis e imóveis, fungíveis e não fungíveis Direitos reais "em garantià' e "de garantià' Créditos excluídos dos efeitos da recuperação Créditos com exclusão total as exceções previstas no art. 49, 3, da Lei de Falências (não se permitindo, contudo, durante o prazo de suspensão a que se refere o 4 do art. 6 desta Lei, a venda ou a retirada do estabelecimento do devedor dos bens de capital essenciais a sua atividade empresarial) Alienação fiduciária em garantia e cessão fiduciária de crédito A "trava bancária" na recuperação judicial As exceções previstas no art. 49, 4, da Lei de Falências Créditos com exclusão parcial - o art. 49, 5, da Lei de Falências Os créditos na falência Créditos concursais Créditos extraconcursais VII - OS CONTRATOS NA RECUPERAÇÃO JUDICIAL E NA FALÊNCIA Introdução Contratos na vigência do DL 7.661/ Os contratos unilaterais Contratos bilaterais Contratos de sociedade Contratos na concordata preventiva Contratos na Lei / Contratos na falência As relações contratuais regidas pelo art Coisas expedidas ao falido e ainda em trânsito Contrato de venda de coisas compostas Contrato de venda a prestações Contrato de venda com reserva de domínio Venda a termo Promessa de compra e venda de imóveis A falência do vendedor e o direito à aquisição do bem imóvel Contrato de locação

8 XVIII I RECUPERAÇAO JUDICIAL. EXTRAJUDICIAL EFALENClA Compensação e liquidação no âmbito do sistema financeiro nacional Patrimônio de afetação Contrato de sociedade Os contratos na recuperação judicial A manutenção das regras contratuais A novação na recuperação judicial Da cláusula resolutória expressa Arbitragem na recuperação judicial A possibilidade de modificação do contrato pelo plano A importância do registro do penhor de crédito Casos espedais Arrendamento mercantil (leasing) A alienação fiduciária Adiantamento a contrato de câmbio Concessionárias de serviço público Conclusão VIII - A RECUPERAÇÃO EXTRAJUDICIAL Introdução Os novos meios preventivos Observações preliminares: objeto da recuperação extrajudicial Legitimidade para apresentação do plano extrajudicial Requisitos para a homologação do acordo extrajudicial Requisitos formais Credores não abrangidos pela recuperação extrajudicial Proibição de pagamento antecipado ou de tratamento desfavorável Impedimentos à homologação do plano A suspensão de ações e a impossibilidade do pedido de decretação de falência Desistência do pedido A sentença homologatória é título executivo judicial Tipos de acordo Objeto A justificativa Abrangência do acordo

9 SUMARIO XIX 17. Critérios de apuração do percentual Condições de ordem econômica Os documentos contábeis O rito processual Efeitos do plano de recuperação extrajudicial A alienação judicial de filiais ou de unidades produtivas isoladas Possibilidade de realização de outras modalidades de acordo privado A nota de crédito industrial Conclusão IX - DEZ ANOS DA LEI : NOVAS QUESTÕES EM DEBATE Introdução Deliberações na assembleia geral de credores na recuperação judicial Aprovação de plano prevendo tratamento diferenciado entre credores da mesma classe Possibilidade de o juiz alterar o plano aprovado em assembleia geral As alterações da Lei Complementar 147 de As ações que não se submetem à recuperação judicial. O caso da cessão fiduciária de recebíveis L Ações e execuções não sujeitas à recuperação judicial O caso específico da cessão fiduciária de recebíveis Bens de capital A aplicação subsidiária do novo CPC à Lei A sustentação oral no agravo de instrumento Decisão que defere o processamento da recuperação judicial Cabimento de ação rescisória Prazo em dobro para recorrer não se aplica a credores de sociedade em recuperação judicial Litisconsórcio ativo na recuperação judicial Conclusão X - MODELOS DE PEÇAS Petição de impetração de recuperação judicial Decisão de deferimento do processamento da recuperação Decisão prorrogando prazo de suspensão das execuções Sentença decretando a falência

10 xx I RECUPERAÇAO JUDICIAL, EXTRAJUDICIAL EFAll:NCIA 5. Sentença de habilitação do crédito falimentar Ofício suscitando conflito de competência Petição requerendo desconsideração da personalidade jurídica e extensão da falência a outra empresa do mesmo grupo econômico Sentença de extensão da falência BIBLIOGRAFIA... ANEXOS... I Jornada de Direito Comercial - Conselho da Justiça Federal... Empresa e estabelecimento... Direito societário... Obrigações empresariais, contratos e títulos de crédito... Crise da empresa: fàlência e recuperação Jornada de Direito Comercial Enunciados aprovados em Plenária realizada no dia 27 de fevereiro de 2015 (Conselho da Justiça Federal. Brasília-DF)... Empresa e estabelecimento... Direito societário... Obrigações empresariais, contratos e títulos de crédito... Crise da empresa