CONFLITO DE INTERESSES NO EXERCÍCIO DO DIREITO DE VOTO

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Judite de Lacerda Filipe
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1 CONFLITO DE INTERESSES NO EXERCÍCIO DO DIREITO DE VOTO

2 Origem dos conflitos: utilidade econômica e motivos psicológicos Stakeholder e a Companhia Conflitos de Acionistas e Administradores (Stakeholders), entre si e com a Companhia Origem do Conflito de Interesses no Direito Societário. 2

3 O QUE É INTERESSE SOCIAL? O interesse social não é, pois, a somatória dos interesses individuais de cada acionista, mas a transcendência desses mesmos interesses por um interesse comum a todos, definido no objetivo empresarial específico da companhia e nos fins sociais que são comuns a todas elas, qual seja, a realização do lucro. (Comentários à Lei de sociedades anônimas, 2º volume:artigos 75 a 137 / Modesto Carvalhosa. 4 ed. ver. e atual. São Paulo: Saraiva, 2008, p. 460) 3

4 BASE LEGAL: Lei das Sociedades por Ações: Art O acionista deve exercer o direito a voto no interesse da companhia; considerar-se-á abusivo o voto exercido com o fim de causar dano à companhia ou a outros acionistas, ou de obter, para si ou para outrem, vantagem a que não faz jus e de que resulte, ou possa resultar, prejuízo para a companhia ou para outros acionistas. 4

5 1º o acionista não poderá votar nas deliberações da assembleiageral relativas ao laudo de avaliação de bens com que concorrer para a formação do capital social e à aprovação de suas contas como administrador, nem em quaisquer outras que puderem beneficiá-lo de modo particular, ou em que tiver interesse conflitante com o da companhia. 2º Se todos os subscritores forem condôminos de bem com que concorreram para a formação do capital social, poderão aprovar o laudo, sem prejuízo da responsabilidade de que trata o 6º do artigo 8º. 3º o acionista responde pelos danos causados pelo exercício abusivo do direito de voto, ainda que seu voto não haja prevalecido. 4º A deliberação tomada em decorrência do voto de acionista que tem interesse conflitante com o da companhia é anulável; o acionista responderá pelos danos causados e será obrigado a transferir para a companhia as vantagens que tiver auferido. 5

6 BASE LEGAL: Art É vedado ao administrador intervir em qualquer operação social em que tiver interesse conflitante com o da companhia, bem como na deliberação que a respeito tomarem os demais administradores, cumprindo-lhe cientificálos do seu impedimento e fazer consignar, em ata de reunião do conselho de administração ou da diretoria, a natureza e extensão do seu interesse. 1º Ainda que observado o disposto neste artigo, o administrador somente pode contratar com a companhia em condições razoáveis ou eqüitativas, idênticas às que prevalecem no mercado ou em que a companhia contrataria com terceiros. 2º O negócio contratado com infração do disposto no 1º é anulável, e o administrador interessado será obrigado a transferir para a companhia as vantagens que dele tiver auferido. 6

7 Código Civil: Art , 2º: Nenhum sócio, por si ou na condição de mandatário, pode votar matéria que lhe diga respeito diretamente. 7

8 DOUTRINA: Conflito Formal x Conflito Material Conflito Formal de interesses: sempre que sociedade e sócio estiverem em posições opostas em determinada situação, haverá conflito de interesses simplesmente porque uma parte não poderá ser parte da formação da vontade da parte com quem vai contratar. Nesse caso, a suspensão do exercício do direito de voto se verifica mesmo que haja benefícios para ambas as partes. Esse tipo de conflito é verificado a priori, ou seja, antes da realização da deliberação e, como exemplo, podemos mencionar as situações descritas no parágrafo 1º do artigo 115 da Lei das Sociedades por Ações. 8

DOUTRINA: Conflito Formal x Conflito Material Conflito Material de Interesses: neste tipo de conflito, analisado caso a caso, verifica-se a existência de interesse substancialmente conflitante do

9 DOUTRINA: Conflito Formal x Conflito Material Conflito Material de Interesses: neste tipo de conflito, analisado caso a caso, verifica-se a existência de interesse substancialmente conflitante do sócio com o da sociedade, prevalecendo aquele em sacrifício deste. Este é o caso em que o sócio vota de forma ilícita contra os interesses da sociedade para obter vantagem para si ou para terceiro. Diante disso, a sua verificação se dá a posteriori, ou seja, após a realização da deliberação acerca de determinado assunto. 9

10 CLASSIFICAÇÃO DOS CONFLITOS DE INTERESSES CONSIDERANDO OS ATORES E CADA TIPO DE CONDUTA Rodrigo Ferraz P. da Cunha (in Estrutura de Interesses nas Sociedades Anônimas Hierarquia e Conflitos) 1. Conflito de interesses acionista controlador e acionista minoritário; 2. Conflito de interesses entre acionistas, de modo geral, e a companhia; 3. Conflito de interesses entre os administradores e a companhia. 10

11 CASOS PRÁTICOS: 1 - Conflito de interesses acionista controlador e acionista minoritário TRACTEBEL: Processo Administrativo nº RJ (Reg.7190/2010): neste caso, a sua acionista majoritária, GDF, pretendia votar deliberação sobre a incorporação pela Tractebel da totalidade das ações ordinárias da Suez Energia Renovável S.A., que também eram de titularidade da GDF. A Tractebel informou que estaria disposta a criar um Comitê Especial Independente para Transações com Partes Relacionadas, o que foi elogiado pela CVM, mas considerado insuficiente para afastar o conflito de interesses. 11

12 CASOS PRÁTICOS: VASP: (TJSP - Apelação nº ) a Fazenda do Estado de São Paulo ajuizou ação pedindo anulação de deliberação de AGE que determinou a incorporação pela VASP de ações das sociedades Brata e Hotel Nacional, que pertenciam ao mesmo grupo econômico do sócio majoritário, Voe Canhedo, liderado por Wagner Canhedo. Neste caso, a Voe Canhedo havia votado em conflito de interesses, principalmente com relação à avaliação das empresas cujas ações foram incorporadas. A decisão foi no sentido de anulação da referida deliberação. Mipal: (TJSP Agravo de Instrumento nº /0-00) neste caso, o sócio não administrador pede suspensão dos efeitos da deliberação em que os sócios administradores aprovaram a própria remuneração. 12

13 CASOS PRÁTICOS: 2 - Conflito de interesses entre acionistas, de modo geral, e a companhia VALE: De acordo com pesquisas divulgadas pela consultoria Economática, na gestão de Roger Agnelli, os papéis da Vale valorizaram 834%, descontada a inflação, o triplo do que rendeu a Petrobras. O Governo brasileiro, por meio da Previ (fundo de pensão dos funcionários do Banco do Brasil) e do BNDES possui 49% e 9% do capital votante, respectivamente. Frase de Guido Mantega: Não é só contribuir com o lucro, mas ela (a Vale) tem que contribuir para o interesse do país. Valor Econômico, 03/05/201 Divergências entre a Gestão Agnelli e o Presidente Lula 13

14 CASOS PRÁTICOS: 3 - Conflito de interesses entre os administradores e a companhia DASA: Na edição de 04/11/08, a Revista Capital Aberto, em sua edição especial, Governança Corporativa - Coletânea de Casos, na p. 29, traz situação emblemática de conflito de interesses, na qual o DASA, de acordo com os dados levantados em 30 de junho de 2008, possui contratos (divulgados aos investidores) com as seguintes empresas que possuem relação com o Presidente do CA e acionista controlador: -Construção civil: empresa de Renato Auriemo (filho de Caio Auriemo); 14

15 DASA: -prestadora de serviço de software: empresa de Ricardo Auriemo (filho de Caio Auriemo); - estacionamento, segurança e limpeza: empresa Parkbem, de José Auriemo Neto (sobrinho de Caio Auriemo); - licenças de marcas e a cessão de direitos autorais: gestão de empresa de Dulce Auriemo (esposa de Caio Auriemo). Desdobramentos: Em 28/04/2009 realizou-se AGO da Diagnósticos da América S.A., na qual: (i) Caio Auriemo se afasta do Conselho de Administração, (ii) as contas são aprovadas com a abstenção de vários acionistas institucionais; (iii) instala-se o Conselho Fiscal na Companhia. 15

16 CASOS PRÁTICOS: AIG: durante a crise de 2008, o governo norte-americano injetou grandes somas de capital nas principais empresas para que elas não entrassem em falência, incluindo mais de USD 170 bilhões na AIG. No entanto, os administradores desta empresa receberam mais de USD 165 milhões a título de bonificações previstas em seus contratos. 16

17 Felipe Mavignier Ubajara Arcas Dias André Brandão Ionta Fleury Malheiros, Gasparini, De Cresci e Nogueira de Lima PALMA E ALONSO SOCIEDADE DE ADVOGADOS Advogados Tel.: (55 11) Av. Paulista 1842, Ed. Cetenco Plaza, Fax.: (55 11) Torre Norte, 2º andar R. Jerônimo da Veiga nº 164, 9º andar São Paulo - SP, , Brasil São Paulo/SP Telefone Fax

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