1 LEGALE PÓS ONLINE DIREITO DE FAMÍLIA E SUCESSÕES Aula 1 Holding Planejamento Sucessório Bloco - I
2 PROF. ROGÉRIO MARTIR Doutorando em Ciências Jurídicas e Sociais pela Universidad Del Museo Social Argentino, Advogado militante e especializado em Direito Empresarial e Direito do Trabalho, Professor Universitário, Pós Graduação e de Cursos Preparatórios Para Carreiras Jurídicas,Conselheiro Regional de Prerrogativas OAB/SP, Sócio da Martir Advogados Associados - Consultoria Jurídica Empresarial e para o Terceiro Setor e Consultor da Revista Filantropia. Contatos: Escrit. (011) 2455-5067 Cel. WhatsApp (011) 99965-9237 E-mail: rogerio@martir.com.br
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4 CONCEITO DE HOLDING Holding etimologicamente significa: segurar, manter, controlar, guardar ou possuir. Não é um tipo societário. É definida em face do objeto social que explora. Tecnicamente: a participação no capital de outras empresas. Pode assumir a forma de sociedade por ações, sociedade simples ou empresária.
5 CONCEITO DE HOLDING Existem duas modalidade de holding: A pura, quando, do seu objeto social conste somente a participação no capital de outras sociedades. A mista, quando além da participação, ela serve à exploração de alguma atividade empresarial (é a mais utilizada no Brasil). Trata-se da sociedade cuja totalidade ou parte de seu capital é aplicada em ações de outra sociedade gerando controle sobre a administração das mesmas. Por essa forma assegura-se uma concentração do poder decisório nas mãos da empresa mãe - holding.
6 CONCEITO DE HOLDING Quando tratamos da sociedade (Pessoa Jurídica) que concentra o patrimônio de pessoas físicas e administra bens, não estamos exatamente diante de uma holding, mas costuma-se utilizar esta denominação. Na holding propriamente dita, essa empresa criada para administrar possui a maioria das ações das empresas componentes de determinado grupo. Essa forma de administração é muito praticada pelas grandes corporações. O que vamos estudar a seguir é a utilização da holding para a realização do planejamento patrimonial e Sucessório, no entanto, importante conhecer as demais formatações para alongar o raciocínio.
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8 PREVISÃO LEGAL Podemos afirmar que art. 2º, 3º da Lei 6.404/76, Sociedades por Ações, fundamenta o conceito de holding 3º A companhia pode ter por objeto participar de outras sociedades; ainda que não prevista no estatuto, a participação é facultada como meio de realizar o objeto social, ou para beneficiar-se de incentivos fiscais. O mesmo diploma legal dispõe sobre o sistema de concentração societária através de empresas coligadas e controladas (art. 243) onde se pode inferir a existência da holding.
9 PREVISÃO LEGAL No âmbito das sociedades de pessoas os artigos 1.097 a 1.099 do Código Civil também tratam do sistema legal de controle de uma sociedade em relação a outras, defluindo a existência da holding. Controlada (art. 1.098 CC): I - a sociedade de cujo capital outra sociedade possua a maioria dos votos nas deliberações dos sócios quotistas ou da assembléia geral e o poder de eleger a maioria dos administradores; II a sociedade cujo controle, referido no inciso antecedente, esteja em poder de outra, mediante ações ou quotas possuídas por sociedades ou sociedades por esta já controlada. Coligada (art. 1.099 CC): diz-se coligada ou filiada a sociedade de cujo capital outra sociedade participe com 10% (dez por cento) ou mais, do capital da outra, sem controlá-la.
10 LEGALE PÓS ONLINE DIREITO DE FAMÍLIA E SUCESSÕES Aula 1 Holding Planejamento Sucessório Bloco - II
11 DEFINIÇÕES PRELIMINARES O primeiro passo é a escolha dos sócios e do tipo societário. Os tipos societários possíveis na formatação de uma sociedade são os seguintes: Sociedade Simples Sociedade em Nome Coletivo Sociedade em Comandita Simples Sociedade Limitada Sociedade Anônima Sociedade em Comandita Simples
12 DEFINIÇÕES PRELIMINARES Os tipos societários mais adequados para a constituição do sistema de holding são os seguintes: Sociedade Anônima; Sociedade Simples (não empresária); Sociedade Empresária.
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15 DEFINIÇÕES PRELIMINARES Nossa recomendação é pelo tipo sociedade simples ou empresária limitada que é mais fácil de gerir, além de oferecer maior proteção quanto a ingresso de terceiros na sociedade, diante do princípio do affectio societatis Na sociedade simples, ainda existe a impossibilidade de falência; A Sociedade Anônima é mais indicada para uma proteção patrimonial, para sucessão familiar pode trazer algumas dificuldades práticas.
16 DEFINIÇÕES PRELIMINARES Dependendo das intenções para a constituição da Holding recomenda-se que a sociedade seja estabelecida entre o marido, esposa e filhos se não houver nenhum impedimento legal (regime de casamento ou outras circunstâncias) com a participação no capital delimitada pelo(s) fundador(es) Ressalta-se que na sociedade simples não há impedimento entre marido e mulher serem sócios; Nos estatutos sociais já serão estipuladas livremente as regras de administração e de sucessão, atendendo-se, apenas, as restrições legais. (o fundador escolhe quem e como será gerida a empresa na sua ausência);
17 DEFINIÇÕES PRELIMINARES Poderão ser estipuladas as hipóteses de doação com reserva de usufrutos, cláusulas de incomunicabilidade, impenhorabilidade, inalienabilidade que protegem o patrimônio dos sucessores em relação a terceiros. Este é o grande segredo da constituição de uma holding, conhecer o direito societário e desenvolver cláusulas que atendam o objetivo da mesma. O estatuto social / contrato social é a alma da holding!!