Curso/Disciplina: Direito Empresarial Objetivo Aula: Teoria Geral Professor (a): Priscilla Menezes Monitor (a): Rafael Cardoso Martins.

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1 Página1 Curso/Disciplina: Direito Empresarial Objetivo Aula: Teoria Geral Professor (a): Priscilla Menezes Monitor (a): Rafael Cardoso Martins Aula 03 EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA (EIRELI) Art. 980-A, CC. DA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA Art. 980-A. A empresa individual de responsabilidade limitada será constituída por uma única pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que não será inferior a 100 (cem) vezes o maior salário-mínimo vigente no País. 1º O nome empresarial deverá ser formado pela inclusão da expressão "EIRELI" após a firma ou a denominação social da empresa individual de responsabilidade limitada. 2º A pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente poderá figurar em uma única empresa dessa modalidade. 3º A empresa individual de responsabilidade limitada também poderá resultar da concentração das quotas de outra modalidade societária num único sócio, independentemente das razões que motivaram tal concentração. 4º (VETADO). 5º Poderá ser atribuída à empresa individual de responsabilidade limitada constituída para a prestação de serviços de qualquer natureza a remuneração decorrente da cessão de direitos patrimoniais de autor ou de imagem, nome, marca ou voz de que seja detentor o titular da pessoa jurídica, vinculados à atividade profissional. 6º Aplicam-se à empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, as regras previstas para as sociedades limitadas. Antes da EIRELI, trazida pela Lei n /2011, para desenvolvimento de atividade econômica organizada, havia dois caminhos: ser (i) empresário individual ou (ii) sociedade empresária. O empresário individual é uma pessoa física que desenvolve uma atividade econômica organizada sozinho, em nome próprio, assumindo todos os riscos, tendo um único patrimônio (que engloba bens

2 Página2 vinculados à empresa e bens pessoais - desvinculados da empresa), e tendo responsabilidade ilimitada (ou seja, em caso de insucesso da atividade empresarial, caso os bens vinculados à atividade não satisfaçam integralmente os credores, ele responde com todo seu patrimônio, inclusive com os bens pessoais). Já na sociedade empresária, há necessidade de dois sócios, quem desenvolve a atividade empresária é a sociedade (a pessoa jurídica), sendo os sócios meros participantes (isso serve para mitigar o risco patrimonial para os sócios porque, pelos modelos adotados, na prática comercial, os sócios têm responsabilidade limitada, e em situações normais eles só respondem pelo valor de suas quotas ou de suas ações). Portanto, na sociedade empresária, há separação patrimonial entre os bens da sociedade (que é uma pessoa) e os bens dos sócios, gerando, para estes, uma responsabilidade limitada ao valor investido em suas quotas/ações. Após a lei /2011, surgiu uma terceira opção, que é a da EIRELI. O empresário pode fazer isso na modalidade pessoa física ou na modalidade pessoa jurídica : 1. Na modalidade pessoa física, o empresário é individual; 2. Na modalidade pessoa jurídica, (i) pode-se constituir uma sociedade empresária ou (ii) podese constituir uma EIRELI, com o advento da lei /2011. Obs.: a figura da EIRELI fez desaparecer, ou revogou, a figura do empresário individual? Não. São duas formas diferentes de desenvolver a atividade econômica organizada. Além disso, lembrar que o empresário individual é pessoa física, enquanto a EIRELI é pessoa jurídica (previsão no art. 980-A, caput). Art. 980-A. A empresa individual de responsabilidade limitada será constituída por uma única pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que não será inferior a 100 (cem) vezes o maior salário-mínimo vigente no País. Obs.2: qual a natureza jurídica da EIRELI? Sociedade Empresária? Sociedade? O que a EIRELI representa no ordenamento jurídico, em que pese as discussões? Até hoje, a corrente majoritária entende que a EIRELI não é sociedade; seria uma pessoa jurídica nova (suis generis). Argumentos desta corrente: 1. O primeiro projeto que tratava desta figura queria inserir a EIRELI no art. 985-A. Se ela tivesse ficado lá, ela seria considerada sociedade, pois estaria no capítulo de direito sociedade (o capítulo que trata de direito societário começa no art. 981 do CC). Trata-se de argumento topográfico, que leva a posição deste instituto no Código. O art. 980 trata de empresário individual, enquanto o art. 981 trata de sociedade; o art. 980-A vem no meio. 2. O art. 44 do CC traz um rol de quais são as pessoas jurídicas de direito privado no direito brasileiro. Aí foi incluído o inciso VI.

3 Página3 Art. 44. São pessoas jurídicas de direito privado: [...] VI - as empresas individuais de responsabilidade limitada. O enunciado n 469 do CJF dispõe sobre os artigos 44 e 980-A do CC. Diz que: A empresa individual de responsabilidade limitada (EIRELI) não é sociedade, mas novo ente jurídico personificado. Assim, a EIRELI é uma nova pessoa jurídica de direito privado. CONCEITO Caput do art. 980-A do CC. Art. 980-A. A empresa individual de responsabilidade limitada será constituída por uma única pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que não será inferior a 100 (cem) vezes o maior salário-mínimo vigente no País. Primeira informação importante: a EIRELI tem um único titular, que não pode ser chamado de sócio porque a EIRELI não é sociedade. Por ser uma pessoa jurídica, a EIRELI sempre vai ter responsabilidade ilimitada. Obs.: toda pessoa jurídica tem responsabilidade ilimitada, respondendo com todo o seu patrimônio perante credores (distingue-se da situação do empresário individual porque este exerce sozinho uma atividade econômica organizada e há confusão patrimonial). O titular da EIRELI deve investir, pelo menos, 100 salários mínimos (salário mínimo do âmbito federal). Todo ano o salário mínimo federal aumenta. Todo o ano o empresário deve ir no órgão de registro para fazer a alteração? Não. Eles são verificados no momento da constituição. E esses 100 salários mínimos devem estar totalmente integralizados no momento da constituição. A informação acima é importante porque, quando se faz um contrato social de uma sociedade, é comum que alguém subscreva um valor (por exemplo, R$ ,00), integralizando o mesmo em algumas parcelas (por exemplo, duas parcelas de R$ 5.000,00) são feitos aportes em prazos diversos. Na EIRELI isso não é possível de ser feito, pois a totalidade do capital deve estar integralizada no momento de constituição.

4 Página4 A EIRELI é uma pessoa jurídica que tem um titular, sendo este a pessoa que colocou os 100 salários na sua integralização. Este titular é pessoa física ou jurídica? Há discussão sobre isso: o legislador utilizou no caput do art. 980-A apenas a palavra pessoa, sem indicar se esta é física e/ou jurídica; no 2, ele utilizou a expressão pessoa natural, mas não o fez no caput. Onde o legislador não restringiu, não cabe ao intérprete restringir. Assim, a corrente majoritária entende que o titular da EIRELI pode ser tanto pessoa física quanto jurídica. Em que pese as discussões da doutrina, pois há quem diga, por exemplo, que o legislador esqueceu de colocar no caput a expressão pessoa natural, mas o fez no 1, o que importa é a redação final. Há, contudo, um problema prático: existe uma resolução normativa do Departamento de Registro de Empresa e Integração (DREI) que diz que EIRELI só pode ter como titular pessoa natural; isso, contudo, não está na lei. Então, na prática, acaba-se entrando com mandado de segurança preventivo, consegue-se o provimento jurisdicional com este argumento (de que não há restrição na lei), e consegue-se o provimento para fazer uma EIRELI com pessoa jurídica. Obs.: o DREI substituiu o antigo Departamento Nacional de Registro e Comércio (DNRC). RESPONSABILIDADE O titular da EIRELI (sujeito que integralizou os 100 salários mínimos) tem responsabilidade limitada, seja pessoa física ou jurídica. A EIRELI (pessoa jurídica), exercendo atividade em nome dela, sempre vai ter responsabilidade ilimitada. O titular (investidor) tem responsabilidade limitada ao valor que investiu. NOME EMPRESARIAL Obs.: haverá uma aula dedicada somente aos nomes empresariais. Art. 980-A, 1, CC. Art. 980-A. 1º O nome empresarial deverá ser formado pela inclusão da expressão "EIRELI" após a firma ou a denominação social da empresa individual de responsabilidade limitada. Existem duas espécies de nome empresarial: (i) a firma e (ii) a denominação. A EIRELI pode adotar um ou outro (fica a critério do titular), desde que empregue a expressão EIRELI no final.

5 Página5 RESTRIÇÃO Art. 980-A, 2, CC. 2º A pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente poderá figurar em uma única empresa dessa modalidade. Se o titular da EIRELI for pessoa física, ele só pode ter uma EIRELI. Leitura contrario senso: se o titular for pessoa jurídica, ele pode constituir várias EIRELIs. CONSTITUIÇÃO A EIRELI pode ser constituída (i) originariamente (nascendo assim, como EIRELI), ou (ii) de maneira derivada. A EIRELI derivada está prevista no 3 do art.980-a do CC, e deriva de uma transformação (uma sociedade, na qual houve concentração de todas as quotas ou ações num único sócio, pode virar EIRELI). Este sócio remanescente passa a ser o titular da EIRELI. 3º A empresa individual de responsabilidade limitada também poderá resultar da concentração das quotas de outra modalidade societária num único sócio, independentemente das razões que motivaram tal concentração. VETO AO 4 DO ART. 980-A DO CC O 4 do art. 980-A foi vetado. Este parágrafo determinava que o instituto da desconsideração da personalidade jurídica não se aplicava à EIRELI. Isso, contudo, era um prato cheio para a fraude; portanto, o veto pode ser considerado bom. O exercício de atividade econômica através de pessoa jurídica vai caber aplicação da desconsideração da personalidade jurídica, pois pode haver abuso desta personalidade. Sempre que uma pessoa jurídica nova for constituída, cabe a desconsideração da personalidade jurídica. Obs.: não cabe desconsideração da personalidade jurídica para empresário individual porque empresário individual é pessoa física que exerce atividade sozinho, sem constituir outra pessoa para exercer a atividade; por isso que ele tem responsabilidade ilimitada.

6 Página6 Na EIRELI, tem-se uma pessoa que constitui outra pessoa para exercer a atividade. A EIRELI é o empresário, e não o titular; da mesma forma que os sócios não são empresários numa sociedade, pois quem exerce a atividade é a sociedade (ou seja, o empresário é a sociedade). Quem exerce a atividade em nome próprio, assumindo o risco da atividade e as obrigações é a EIRELI; portanto, a EIRELI é o empresário. Obs.: existe uma impropriedade muito grande no nome Empresa Individual de Responsabilidade Limitada, pois a EIRELI é uma pessoa. Logo, com este nome, está se dizendo que a empresa é uma pessoa (enquanto empresa e a atividade); este nome acaba sendo atécnico. O nome correto devia ser Empresário Individual de Responsabilidade Limitada. Tanto em direito societário quanto na EIRELI cabe a desconsideração da personalidade jurídica. A EIRELI É SEMPRE EMPRESÁRIA? Ou seja, seu objeto é sempre empresarial? Não. 5 do art. 980-A do CC. Art. 980-A. [...] 5º Poderá ser atribuída à empresa individual de responsabilidade limitada constituída para a prestação de serviços de qualquer natureza a remuneração decorrente da cessão de direitos patrimoniais de autor ou de imagem, nome, marca ou voz de que seja detentor o titular da pessoa jurídica, vinculados à atividade profissional. O 5 do art. 980-A do CC diz que a EIRELI pode ser constituída para exercer atividade de qualquer natureza, ou seja, natureza empresária ou não empresária. Daí, contudo, decorre um problema não resolvido pelo art. 980-A do CC: onde fazer o registro da EIRELI? Existem dois órgãos de registro (art , CC): (i) o Registro Civil de Pessoas Jurídicas (RCPJ) e (ii) a Junta Comercial. Na Junta Comercial são registrados os empresários e sociedades empresárias, enquanto no RCPJ são registrados os não empresários, ou seja, aqueles que exercem atividade simples. Se a EIRELI for empresária, ela deve ser registrada na Junta Comercial. Mas seria, em tese, cabível o registro no RCPJ. A Receita Federal do Brasil (RFB), instada a se manifestar sobre isso, editou a nota COSIT n 446/2011, que no item 20 fala que a EIRELI pode ser registrada tanto na Junta Comercial quanto no RCPJ. A RFB, para isso, utilizou o seguinte argumento: o 6 do art. 980-A do CC diz que a regência supletiva da EIRELI é o capítulo de sociedade limitada. Isso significa que, apesar do legislador não regular todas as situações que possam ocorrer com a EIRELI, em havendo problema com a EIRELI, e o art. 980-A não

7 Página7 respondendo tal questão, deve-se buscar solução na regência supletiva, que é o capítulo de sociedade limitada (esta se inicia no art , CC). A sociedade limitada pode ser registrada tanto na Junta Comercial quanto no RCPJ. O art. 980-A do CC não diz em qual local deve ser feito o registro da EIRELI. Como as normas da sociedade limitada são aplicáveis supletivamente à EIRELI, então se aplica o mesmo raciocínio exposto, e a EIRELI pode ser registrada tanto na Junta Comercial quanto no RCPJ. Este foi o argumento da RFB. Obs.: deve-se aplicar supletivamente o que estiver no capítulo de sociedade limitada desde que seja compatível com a natureza de EIRELI. Ex.: administração (o art. 980-A não diz quem administra a EIRELI, então a solução é buscada no capítulo de sociedade limitada, que diz que administrador de limitada pode ser sócio ou não sócio); contudo, não serão aplicadas as disposições de sociedade limitada sobre deliberação dos sócios, pois o titular da EIRELI está sozinho.