LEGALE MBA EM PLANEJAMENTO EMPRESARIAL E TRIBUTÁRIO. Planejamento Societário Holding II. Professor: Rogério Martir

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1 1 LEGALE MBA EM PLANEJAMENTO EMPRESARIAL E TRIBUTÁRIO Planejamento Societário Holding II Professor: Rogério Martir Doutor em Ciências Jurídicas e Sociais, Advogado Especializado em Direito Empresarial e Direito do Trabalho, Professor Universitário, Pós Graduação e de Cursos Preparatórios Para Carreiras Jurídicas, Sócio da Martir Advogados Associados - Consultoria Jurídica Empresarial e para o Terceiro Setor

2 2 SUCESSÃO FAMILIAR O raciocínio na sucessão familiar é o mesmo já estudado. Todo o patrimônio familiar está em nome da holding, sendo que os membros da família são detentores de quotas ou ações apenas. No caso de eventual inventário o objeto deste será exclusivamente as quotas ou ações. No entanto o grande objetivo é evitar o processo de inventário, uma vez que o contrato social prevê a distribuição de quotas no caso de falecimento, como se fosse a antecipação da partilha (sucessão societária).

3 3 DEFINIÇÕES PRELIMINARES PARA CONSTITUIÇÃO DE UMA HOLDING O primeiro passo é a escolha dos sócios e do tipo societário (S/A, sociedade simples ou empresária). Nossa recomendação é pelo tipo sociedade simples ou empresária limitada que é mais fácil de gerir, além de oferecer maior proteção quanto a ingresso de terceiros na sociedade, diante do princípio do affectio societatis Na sociedade simples, ainda existe a impossibilidade de falência;

4 4 DEFINIÇÕES PRELIMINARES Dependendo da intenções para a constituição da Holding recomenda-se que a sociedade seja estabelecida entre o marido, esposa e filhos se não houver nenhum impedimento legal (regime de casamento ou outras circunstâncias) com a participação no capital delimitada pelos fundadores. Ressalta-se que na sociedade simples não há impedimento entre marido e mulher serem sócios. Nos estatutos sociais é estipulado livremente as regras de administração e de sucessão, atendendo-se, apenas, as restrições legais. (o fundador escolhe quem e como será gerida a empresa na sua ausência).

5 5 DEFINIÇÕES PRELIMINARES Poderão ser estipuladas hipóteses de doação com reserva de usufrutos, cláusulas de incomunicabilidade, impenhorabilidade, inalienabilidade que protegem o patrimônio dos sucessores em relação a terceiros. Este é o grande segredo da constituição de uma holding, conhecer o direito societário e desenvolver cláusulas que atendam o objetivo da mesma. O estatuto social / contrato social é a alma da holding!!

6 6 CONTRATO SOCIAL O contrato social é a ALMA da Holding, simplesmente as regras do jogo após a constituição e vigência da Pessoa Jurídica. É ele que define a proteção patrimonial, a sucessão e regulariza a vida da pessoa física quanto a transferência e constituição de patrimônio. Serve de escritura para o aporte imobiliário de capital. Deve ser elaborado de forma técnica e com precisão.

7 7 CONTRATO SOCIAL O contrato social é a ALMA da Holding, simplesmente as regras do jogo após a constituição e vigência da Pessoa Jurídica. É ele que define a proteção patrimonial, a sucessão e regulariza a vida da pessoa física quanto a transferência e constituição de patrimônio. Serve de escritura para o aporte imobiliário de capital. Deve ser elaborado de forma técnica e com precisão.

8 8 CONSTITUIÇÃO DE SOCIEDADE EMPRESÁRIA LIMITADA YZ ADMINISTRAÇÃO DE BENS E PARTICIPAÇÕES LTDA Pelo presente Instrumento particular de Contrato Social, os abaixo assinados: Sócio 1:... Sócio 2:... Sócio 3:...

9 9 denominadas apenas como Contratantes, convencionam e contratam entre si, de comum acordo, constituir uma sociedade empresária limitada, conforme cláusulas e condições abaixo: CLÁUSULA I Constituição e Sede A sociedade neste instrumento constituída girará sob o nome empresarial YZ ADMINISTRAÇÃO DE BENS E PARTICIPAÇÕES LTDA, e terá sua sede na Rua..., nº..., Apto....,..., Guarulhos - SP, CEP...

10 10 CLÁUSULA II Capital Social e Distribuição O Capital Social será de R$... (... Milhões de Reais) divididos em... (...) quotas de valor nominal R$ 1,00 (Um Real), este totalmente integralizado nos termos da Cláusula III e dividido entre os sócios, conforme segue: Sócio 1... quotas no valor de R$... (75%) Sócio 2... quotas no valor de R$... (12,5%) Sócio 3... quotas no valor de R$... (12,5%)

11 11 Parágrafo Único: A responsabilidade de cada sócio é restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralização do Capital Social. CLÁUSULA III Integralização do Capital Social O Capital Social na importância de R$... (...) está totalmente integralizado através dos bens móveis abaixo transcritos que após a averbação perante o competente Cartório de Registro de imóveis, servindo este instrumento como escritura, passam a constar formalmente como de propriedade da Sociedade:

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13 13 CLÁUSULA IV Cessão de Quotas As quotas são indivisíveis e não poderão ser cedidas ou transferidas a terceiros sem o consentimento de todos os sócios, de igual forma nas negociações entre sócios, sempre com a anuência e concordância de todos não importando a participação no Capital Social. CLÁUSULA V Constituição de Filiais A sociedade poderá a qualquer tempo, abrir ou fechar filial ou outra dependência, mediante alteração contratual assinada por todos os sócios.

14 14 CLÁUSULA VI Administração da Sociedade A administração da sociedade caberá a sócia..., que assinará isoladamente e terá os mais amplos poderes necessários à direção dos negócios sociais, podendo representar a sociedade judicialmente e extrajudicialmente, ativa e passivamente, perante á terceiros e praticar todos e quaisquer atos necessários à consecução dos objetos dos interesses e direitos da sociedade.

15 15 CLÁUSULA VII Antecipação de Lucros O administrador, mensalmente irá antecipar aos sócios 60% (sessenta por cento) dos lucros obtidos no respectivo mês, repassando os valores em conformidade com a participação de cada um na sociedade, devendo reter 40% (quarenta por cento) para crescimento patrimonial da Sociedade. Parágrafo Único As referidas antecipações serão computadas no final do exercício para fins contábeis e fiscais, não se tratando de pró-labore e sim legitima antecipação de lucros, com os tributos quitados na fonte.

16 16 CLÁUSULA VIII Pró-labore Os sócios poderão fixar uma retirada mensal a título de pró-labore ao sócio que presta serviços a sociedade, sempre observadas as disposições regulamentares pertinentes, o que poderá ser deliberado e fixado em reunião de sócios a ser convocada com esta finalidade, devendo a deliberação ser unânime CLÁUSULA IX Apuração Patrimonial e de Haveres Ao término de cada exercício social, o administrador apresentará contas justificadas de sua administração, procedendo à elaboração do inventário, do balanço patrimonial e do balanço de resultado econômico.

17 17 CLÁUSULA X Falecimento de Sócio, Sucessão de Quotas e da Administração Falecendo qualquer sócio, seus herdeiros diretos sobem a sucessão mediante simples alteração do contrato social perante a junta comercial, retirando-se o sócio falecido do quadro societário por força desta cláusula e suas quotas serão distribuídas proporcionalmente aos herdeiros que passam a figurar no quadro societário.

18 18 Parágrafo Primeiro A alteração do contrato social será assinada pelos sócios remanescentes e pelos sócios admitidos por força da sucessão, bastando para formalização do necessário a apresentação da certidão de óbito do sócio falecido, não sendo necessário para fins de alteração social a abertura de inventário judicial neste sentido ou mesmo alvará judicial, prevalecendo a vontade dos sócios por força do presente contrato social no tocante a alteração do quadro societário.

19 19 Parágrafo Segundo Enquanto estiver em vida, a sócia... será a administradora da sociedade e, no caso de falecimento ou impossibilidade física para tanto, esta última possibilidade mediante laudo médico reconhecido pelos demais sócios, a sociedade passa a ser administrada de forma conjunta e com os mesmos poderes pelas sócias... e..., devendo assinar sempre em conjunto e praticar todos os atos em concordância plena.

20 20 Parágrafo Terceiro Sobrevivendo as sócias... e... e vindo uma delas a falecer a administração passa a ser exclusiva da sócia sobrevivente, devendo prestar contas mensais aos demais sócios e ter a outorga expressa destes para qualquer alteração de patrimônio, assim como para fixação de pró-labore e divisão de lucros. Parágrafo Quarto Para alteração da administração no contrato social, nos termos da presente Cláusula não se faz necessário qualquer decisão judicial, apenas alteração do mesmo perante o órgão competente, formalizando o já pactuado e previamente definido.

21 21 CLÁUSULA XI Capacidade Civil do Administrador O administrador declara, sob as penas da lei, de que não está impedido de exercer a administração da sociedade, por lei especial, ou em virtude de condenação criminal, ou por se encontrarem sob os efeitos dela, a pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos públicos; ou por crime falimentar, de prevaricação, peita ou suborno, concussão, peculato, ou contra a economia popular, contra o sistema financeiro nacional, contra normas de defesa da concorrência, contra as relações de consumo, fé pública, ou a propriedade.

22 22 CLÁUSULA XII Alteração do Contrato Social Salvo as alterações prevista neste instrumento com fato e ocorrência definida, para todas as demais alterações se faz necessário a concordância expressa de todos os sócio, 100% (cem por cento) do Capital Social. CLÁUSULA XIII Duração da Sociedade / Exercício Fiscal A sociedade iniciará suas atividades na data de registro de seu Contrato Social e seu prazo de duração será por tempo indeterminado. O ano e exercício fiscal inicia-se no dia 10 de Janeiro de uma ano e se finda em 10 de Janeiro do ano seguinte.

23 23 CLÁUSULA X - Foro Fica eleito o foro da comarca do município de Guarulhos/SP para o exercício e o cumprimento dos direitos e obrigações resultantes deste contrato. Guarulhos,... de... de Sócio1 Sócio2 Sócio3 Testemunhas: Advogado: