ACADEMIA BRASILEIRA DE DIREITO CONSTITUCIONAL PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO CONSTITUCIONAL

Transcrição

1 Ementa aula 06 de junho de de junho de ACADEMIA BRASILEIRA DE DIREITO CONSTITUCIONAL PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO CONSTITUCIONAL Professor: Paulo Ricardo Schier Graduação em Bacharelado em Direito pela UFPR; Mestre em Direito pela UFPR; Doutor em Direito pela UFPR. Tema: Teoria Geral dos Direitos Fundamentais. EMENTA 1.1) Importância e formação histórica. Constitucionalismo e neoconstitucionalismo. 1.2) Questão terminológica, gerações ou dimensões e características. Modelo estrutural. 2.1) Direitos fundamentais como núcleo essencial e conceitos formais e material dos Direitos Fundamentais. Desdobramentos do conceito de Direitos Fundamentais. O bloco de constitucionalidade. Abertura e flexibilidade dos Direitos fundamentais. 2.2) Dimensões objetiva e subjetiva dos Direitos Fundamentais. A teoria dos limites e os limites imanentes. Regime da restrição dos Direitos Fundamentais. 3.1) Colisão de Direitos Fundamentais: pressupostos da discussão (princípios, regras e abordagem sistêmica). 3.2) Colisão de Direitos Fundamentais. A metodologia de resolução. Eficácia horizontal dos Direitos Fundamentais. 4.1) Aplicabilidade imediata dos Direitos fundamentais e hetero-vinculatividade subjetiva no plano dos direitos individuais e sociais. 4.2) Direitos fundamentais e cláusulas pétreas. Análise de casos. PROGRAMA 1.1. FORMAÇÃO HISTÓRICA. CONSTITUCIONALISMO E NEOCONSTITUCIONALISMO A. Formação histórica - Antiguidade - Idade Média - Formação do Estado Moderno Absolutista - Revoluções burguesas, Direito Moderno e Direitos Fundamentais e Estado de Direito. - O ethos e o telos da Constituição B. Importância dos direitos fundamentais. - Marcam momento de inauguração, no Direito, do antropocentrismo. - Permitem rompimento com o Estado Absolutista. - Proporcionam o surgimento do Estado de Direito. - Criam condições jurídicas para o capitalismo liberal. - Fazem girar em torno de si a regulação, organização e racionalização do poder político. - A radicalidade fundante dos direitos fundamentais.

2 - A virada do Estado ao Homem. - Os direitos fundamentais como núcleo do sistema: a linha que costura o caos. - A Constitucionalização do direito infraconstitucional. C. Constitucionalismo e neoconstitucionalismo. - Existe efetivamente alguma distinção? - A mudança de objeto - A mudança do método - A mudança da teoria - O deslocamento para a teoria da argumentação - As conseqüências do neoconstitucionalismo e a idéia de constitucionalização como problema 1.2. QUESTÃO TERMINOLÓGICA, DIMENSÕES E CARACTERÍSTICAS A. Questão terminológica - Direitos Naturais - Direitos Humanos - Direitos Fundamentais B. Dimensões e gerações dos Direitos Fundamentais - A classificação pelas gerações - A idéia das dimensões - A primeira dimensão - A segunda dimensão - A terceira dimensão - Quarta dimensão? - Law in making e dinâmica das dimensões C. Deslocamento para a teoria estrutural e Características - A superação pela teoria estrutural e uma nova leitura a ser proposta - As características apontadas pela doutrina - As críticas 2.1. NÚCLEO ESSENCIAL E CONCEITO A. Direitos fundamentais como núcleo essencial do sistema constitucional. - O plano da dogmática constitucional e o regime jurídico. - DF como fundamento da RFB. - A situação topográfica. - A inviolabilidade do caput do art. 5º, a CF Cláusulas constitucionais sensíveis. - O art. 60, 4º, IV, da CF 88 cláusulas pétreas. - Se são intangíveis pelo poder reformador, mais ainda o são mediante normatividade infraconstitucional (o que não significa, como será estudado, que não possam sofrer restrições). - Aplicabilidade imediata. - Mecanismos constitucionais específicos de defesa dos direitos fundamentais: habeas corpus, habeas data, mandado de injunção, etc.

3 - Abertura e flexibilidade. - Regime de restrição. B. Conceitos formais e material. - Critério topográfico e extensão. - Critério da proteção especial e extensão. - Critério material e problematização 2.2. DESDOBRAMENTOS DOS CONCEITOS - Critério material: dignidade da pessoa humana, outros princípios fundamentais e graus de vinculação. A tríade antropológica. A. A classificação de Ingo Sarlet - Direitos do catálogo - Direitos fora do catálogo B. O bloco de constitucionalidade e a questão da extensão material e formal dos direitos fundamentais - Noção de bloco de constitucionalidade - Desdobramentos quanto à extensão dos Direitos Fundamentais C. Abertura dos direitos fundamentais e a idéia de sistema de regras e princípios - A abertura do sistema pelos princípios. O registro de aprendizagem e a mutação constitucional nos direitos fundamentais. - A questão da abertura pelo 2º, do art. 5º, da CF A extensão do 2º, do art. 5º, da CF A não taxatividade dos direitos expressos. - O bloco de constitucionalidade. - O problema do 3º. Proposta de interpretação - O regime jurídico-constitucional dos tratados internacionais de direitos humanos 3.1. DIMENSÕES OBJETIVAS E SUBJETIVAS DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS. TEORIA DOS LIMITES E OS LIMITES IMANENTES A. Dimensão subjetiva dos Direitos fundamentais e teoria estrutural. B. Dimensões objetivas. C. Multifuncionalidade dos Direitos Fundamentais. D. O quadro dos limites em Alexy. E. A teoria dos limites imanentes e suas conseqüências. F. A restrição como espécie de limitação global. G. A multifuncionalidade da lei perante os direitos fundamentais e a crítica às teorias liberais. H. O regime jurídico da restrição de Direitos Fundamentais. - Pressupostos formais: tipicidade, reserva de lei, generalidade e abstratalidade da restrição e vedação de cláusula geral de restrição. - Pressupostos materiais: justificativa, preservação do núcleo essencial e proporcionalidade.

4 3.2. COLISÃO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS: PRESSUPOSTOS TEÓRICOS A. A abordagem sistemática da Constituição e o princípio da unidade hierárquiconormativa da Constituição. B. Regras e princípios constitucionais: distinção e funcionalidade 4.1. COLISÃO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS: METODOLOGIA DE RESOLUÇÃO E EFICÁCIA HORIZONTAL A. Colisão de direitos fundamentais - Um direito fundamental pode estar em conflito com outros direitos ou com bens constitucionalmente protegidos. O fenômeno da colisão ou conflito de direitos fundamentais verifica-se quando o seu exercício colide (i) com o exercício do mesmo ou de outro direito fundamental por parte de outro titular (conflito de direitos em sentido estrito) ou (ii) com a defesa e proteção de bens da coletividade e do Estado constitucionalmente protegidos (conflito entre direitos e outros bens constitucionais). - A solução do conflito de direitos articula-se, por um lado, com a delimitação do âmbito normativo de cada direito (pressupostos objetivos e subjetivos da existência de um direito e extensão da sua cobertura constitucional) e, por outro lado, com a reserva de lei restritiva. - Daí a necessidade da distinção de vários planos ou instâncias: em primeiro lugar, há que determinar o âmbito normativo dos direitos, a fim de se verificar se existe ou não um verdadeiro conflito, pois pode acontecer que esta primeira etapa sirva logo para excluir hipóteses de conflitos, sendo estes apenas aparentes (ex.: não há conflito entre a liberdade de expressão e o direito ao bom nome em caso de difamação); em segundo lugar, uma vez verificada a existência de um conflito autêntico, é preciso verificar se existe uma reserva de lei restritiva expressamente prevista na Constituição para algum dos direitos colidentes, pois neste caso a lei pode resolver o conflito de direitos através da restrição ou ingerência no respectivo âmbito normativo. - As soluções concretas e os instrumentos metódicos a utilizar dependem essencialmente da natureza dos direitos e bens em conflito. B. Eficácia horizontal - Ausência de menção expressa na CF 88 (na portuguesa o DrittwirkungGrundrecht é expresso). - Compatibilidade da eficácia horizontal em vista do regime jurídico dos direitos fundamentais. - Ponto de partida: casos concretos. - Premissas: (i) superação da divisão Estado-sociedade civil e (ii) superação da tese liberal dos direitos fundamentais (direitos de defesa somente contra o Estado). Necessidade de compreensão da Constituição como ordem jurídica vinculante do Estado, da sociedade e do indivíduo. - Compreensão da eficácia horizontal: (i) direta, sem mediação legislativa e (ii) indireta, com mediação legislativa pela vinculação do legislador. - Canotilho analisa cinco hipóteses de eficácia horizontal: (i) Situações em que a própria Constituição prevê a eficácia horizontal (art. 5º, III, V, XX...). (ii) Situações mediadas pelo legislador (VII, XIII, XXXII...).

5 (iii) Situações mediadas pelo juiz através de interpretação conforme do direito privado diante da Constituição. (iv) Situações de eficácia horizontal entre poderes privados e poderes sociais (particular diante do sindicato). (v) Situações do núcleo irredutível da autonomia privada. Canotilho diz que aqui não incide eficácia horizontal (pai que doa parte disponível a um dos filhos, a questão das obrigações solidárias, a questão do inquilino despejado...). - O debate: o campo da autonomia privada, de matriz constitucional, comporta um núcleo de injustiça? - Conclusões APLICABILIDADE IMEDIATA E HETERO-VINCULATIVIDADE SUBJETIVA. DIREITOS FUNDAMENTAIS E CLÁUSULAS PÉTREAS A. Aplicabilidade imediata dos Df na CF 88: as diversas abordagens. B. Hetero-vinculatividade subjetiva C. Direitos fundamentais e cláusulas pétreas - O papel das cláusulas pétreas. - Compreensão do art. 60, 4º, caput. Significado do "tendente a abolir", a interpretação de Manoel Gonçalves Ferreira Filho e a questão da fraude à Constituição. - A compreensão da locução "direitos e garantias individuais" do inciso IV. A interpretação sistemática com art. 1º e o sistema dos direitos fundamentais. Os direitos coletivos, sociais, políticos, etc., como dimensões do indivíduo (SARLET). - O STF (ADIn 939-7/DF, contra emenda constitucional n.º 3) considerou cláusula pétrea a garantia constitucional assegurada ao cidadão no art. 150, III, "b", da CF 88 (princípio da anterioridade tributária). Portanto, o rol do art. 5º (direitos e garantias individuais), segundo o Min. Marco Aurélio, não é exaustivo. O Min. Carlos Velloso afirmou, no seu voto, que a limitação do art. 60, 4º, IV, engloba os direitos e garantias individuais e coletivos, sociais, direitos atinentes à nacionalidade e direitos políticos. Portanto, tais direitos são determinados por uma natureza própria, e não por qualquer critério topográfico. OBJETIVO E METODOLOGIA 1 Oferecer ao pós-graduando noções teóricas indispensáveis à compreensão dos aspectos mais relevantes do Direito Constitucional. 2 Exposições teóricas pelo Professor sobre temas estratégicos para o desenvolvimento do curso. AVALIAÇÃO Prova escrita e individual, ao final do Módulo. BIBLIOGRAFIA SARLET, Ingo Wolfgang. A eficácia dos direitos fundamentais. 11. ed., Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2012;

6 MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocêncio Mártires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 8. ed., São Paulo: Saraiva, 2007; CANOTILHO, José Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituição. 7. ed., Coimbra: Almedina, MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocêncio Mártires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 8. ed., São Paulo: Saraiva, p