TEORIA DO PODER CONSTITUINTE

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2 PODER CONSTITUINTE Titular: povo CF/88, art. 1 TEORIA DO PODER CONSTITUINTE (Precursor: Emmanuel Sieyès, em O que é Terceiro Estado? ) Originário ou de 1º grau (poder de fato/político) inicial incondicionado ilimitado autônomo Derivado ou de º grau (poder de direito) Secundário condicionado Limitado subordinado Reformador Decorrente Poder de criar uma (nova) Constituição Emendas à CF - EC (art. 60) Revisão - ECR já exercido em 1993 (art. 3º, ADCT) PC Difuso: Mutação Constitucional Institucionalizador Cria as Constituições Estaduais e a Lei Orgânica do DF (CF, arts. 5 e 3 e ADCT, art. 11) Reforma às CE / LO CF CE/LO

3 Características do Poder Constituinte Originário Inicial Autônomo Ilimitado juridicamente Instaura uma nova ordem jurídica, rompendo por completo a anterior A estruturação da nova Constituição é determinada autonomamente por quem exerce o poder constituinte originário Não respeita os limites impostos pelo direito anterior

4 Características do Poder Constituinte Originário Permanente Não se esgota com a edição da nova Constituição, sobrevindo a ela e fora dela como forma e expressão da liberdade humana. Poder de Fato/político Força social de natureza pré jurídica. Com essas características que se começa a manifestação da ordem jurídica. Incondicionado e soberano na tomada de decisões Não tem de submeter se a qualquer forma prefixada de manifestação.

5 CESPE PC-RN - Delegado de Polícia 1) Assinale a opção correta em relação ao poder constituinte. a) Como o poder constituinte originário inaugura uma nova ordem jurídica, todas as normas infraconstitucionais perdem vigor com o advento da nova constituição. b) No âmbito do controle de constitucionalidade, o efeito de se considerar uma norma revogada é o mesmo que declarar sua inconstitucionalidade superveniente. 4

6 c) O poder constituinte de reforma não é inicial, nem incondicionado nem ilimitado, no entanto, não está subordinado ao poder constituinte originário. d) O caráter ilimitado do poder constituinte originário deve ser entendido em termos, pois haverá limitações, por exemplo, de índole religiosa e cultural. e) Ainda que haja projeto de emenda constitucional desrespeitosa de cláusula pétrea, não é cabível mandado de segurança para impedir sua tramitação. 4

7 Definições Hiato Constitucional ou Revolução (Ivo Dantas) Inexistência da adaptação do texto político às novas realidades-valores sociais. Choque ou divórcio entre o conteúdo da Constituição política e a realidade social ou da sociedade. Lacuna Intervalo Interrupção da continuidade

8 Convocação da Assembleia Constituinte (criação da nova CF) Consequências do Hiato Constitucional Mutação Constitucional Reforma Constitucional Hiato Autoritário (ilegítima outorga constitucional, criação de um poder autoritário. Ex: AI-5)

9 Tipos de P. Constituinte Originário Material Formal Diz o que é assunto de matéria constitucional Precede o formal, mas estão interligados Atribui constitucional Confere: 1) Estabilidade; status/roupagem ) Garantia de permanência; 3) Supremacia

10 Poder Constituinte Originário Formas de Expressão Outorga Constituições de 184, 1937, 1967 e EC 1/69 Constituições de 1891, 1934, 1946 e Assembleia Nacional Constituinte ou Convenção

11 UEG PC-GO - Delegado de Polícia ) A partir da ideia da existência de um poder constituinte, enquanto poder destinado à criação do Estado e à alteração das normas que constituem uma sociedade política, foram elaboradas teorias que apresentam classificações desse poder. Conhece-se assim a distinção entre a) poder decorrente, enquanto autonomia das unidades da federação, e poder derivado, encarregado da elaboração das normas constitucionais originárias e reforma da Constituição Federal. b) poder de reforma e poder constituinte decorrente, subespécies do poder derivado, em que o primeiro compreende a emenda e a revisão e o segundo reporta-se à autonomia das unidades da federação.

12 c) poder de reforma constitucional e poder derivado, em que o primeiro compreende a emenda e o segundo a elaboração de normas constitucionais originárias. d) poder originário e poder decorrente, em que o primeiro compreende as normas constitucionais originárias e perenes e o segundo, decorrente do primeiro, compreende a reforma constitucional pela emenda e revisão da Constituição Federal.

13 CESPE AL-ES Procurador 3) O poder constituinte originário, por sua própria natureza, não pode decorrer da atuação de uma única pessoa ou de um grupo restrito de pessoas, sem a intervenção de um órgão de representação popular.

14 Errado. Duas são as formas de expressão do poder constituinte originário: (i) outorga - que se caracteriza pela declaração unilateral do agente ou movimento revolucionário (ex. CF 184, 1937, 1967 e EC 1/69) e; (ii) assembleia nacional constituinte - que se caracteriza pela representação popular (ex. CF 1891, 1934, 1946 e 1988). 1

15 CESPE AL-ES Procurador 4) O poder constituinte derivado está sujeito a limitações temporais, circunstanciais e materiais, sendo que estas últimas, segundo a doutrina, estão exaustivamente enumeradas na CF, compondo as denominadas cláusulas pétreas.

16 Errado. Não há limitações temporais. As limitações expressas são: (i) Formais ou procedimentais (ii) circunstanciais (iii) materiais. As implícitas são (i) impossibilidade de se alterar o titular do poder constituinte (ii) proibição da tese da dupla revisão. 1

17 Quais são os requisitos para que uma lei seja recepcionada pela nova Constituição? 1/

18 Estar em vigor no momento da criação da nova Constituição; Não ter sido declarada inconstitucional durante a sua vigência no ordenamento anterior; Ter compatibilidade formal e material perante a Constituição sob cuja regência ela foi editada (no ordenamento anterior); Ter compatibilidade somente material, pouco importando a compatibilidade formal, com a nova Constituição.

19 Se incompatível, a lei anterior será revogada, não se falando em inconstitucionalidade superveniente; Sistema de Controle de Constitucionalidade: Difuso ou Concentrado somente pela ADPF; É possível recepção de parte da lei (artigo, parágrafo etc) É possível ter mudança de competência federativa para legislar. Ex: o que era competência da União passa a ser dos estados membros.

20 Recepção material de normas constitucionais É possível devido a compatibilidade horizontal de norma de mesma hierarquia; Deve haver expressa manifestação da nova Constituição, caso contrário, as normas da Constituição anterior serão revogadas; 1

21 CESPE Polícia Federal - Delegado de Polícia 5) A CF contempla hipótese configuradora do denominado fenômeno da recepção material das normas constitucionais, que consiste na possiblidade de a norma de uma constituição anterior ser recepcionada pela nova constituição, com status de norma constitucional. 1

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